N° 152 de 2022

Trabajo Direcciön del

Gobiermo de Chile

Departamento Jurídico y Fiscalía Unidad de Pronunciamientos,

Innovación y Estudios Laborales E 29654 (53) 2022 152

ORDINARIO:

ACTUACIÓN:

Aplica doctrina

MATERIA:

Feriado, asistentes de la educación,

establecimientos particulares subvencionados.

RESUMEN:

- El feriado de los asistentes de la educación que se

desempeñan en establecimientos educacionales

particulares subvencionados está regulado

exclusivamente por la norma especial del artículo

41 de la Ley N° 21.109, sin que resulten aplicables

el feriado progresivo y proporcional del Código del

Trabajo.

- El legislador laboral no estableció como requisito

para acceder al beneficio del descanso anual de los

asistentes de la educación la antigüedad en la

prestación de los servicios.

- No resulta procedente el trabajo en régimen de

subcontratación de los asistentes de la educación

que se desempeñan en establecimientos

educacionales particulares subvencionados, de

acuerdo lo señalado en el cuerpo del presente

informe.

ANTECEDENTES:

1) Instrucciones de 01.01.2022 de la Jefa de la

Unidad de Pronunciamientos, Innovaciones y

Estudios Laborales.

2) Correo electrónico de 06.01.2022, de la

Coordinadora Jurídica de la Dirección Regional del

Trabajo de Valparaíso.

3) Correo electrónico de 05.01.2022 de don

4) Correo electrónico de 02.11.2021, de la

Coordinadora Jurídica de la Dirección Regional del

Trabajo de Valparaíso.

5) Correo electrónico de 28.10.2021 de don

6) Ordinario N° 71 de 23.02.2021 de la Inspectora

Provincial del Trabajo Marga Marga.

7) Presentación Ordinario N°33 de 06.01.2021 de

don , en representación de

Fundación Educacional Colegio Nacional.

SANTIAGO, 26 ENE 2022

DE: JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL

DIRECCIÓN DEL TRABAJO

A: SR.

FUNDACIÓN EDUCACIONAL COLEGIO NACIONAL

Mediante presentación del antecedente 7), usted ha solicitado a esta

Dirección un pronunciamiento acerca del feriado de los asistentes de la educación.

Sus consultas son:

a.- Para el cumplimiento de labores esenciales durante las vacaciones de

verano, ¿puedo contratar personal a plazo fijo?, en tal caso, ¿ese trabajador goza

también de feriado? ¿Es posible tercerizar el servicio? ¿En la contratación de

personal a plazo fijo, al término de la relación laboral ¿procede el pago del feriado proporcional y cuál es su base de cálculo?

en la empresa ¿igualmente le corresponde el feriado estival? b.- A los asistentes de la educación que no han cumplido un año de servicio

de la educación deban cumplir labores esenciales? c.- ¿Procede la compensación anticipada de los días en que los asistentes

1. NORMATIVA.

El artículo 41 de la Ley N° 21.109 en su parte pertinente dispone: "Los

asistentes de la educación gozarán de feriado por el período de interrupción de las

actividades escolares entre los meses de enero y febrero o el que medie entre el

término del año escolar y el comienzo del siguiente, así como durante la interrupción

de las actividades académicas en la época invernal de cada año. Durante dichas

por un período de tres semanas consecutivas. interrupciones, podrán ser convocados a cumplir actividades de capacitación, hasta

Sin perjuicio del inciso anterior, aquellos asistentes de la educación que

desarrollen labores esenciales para asegurar la correcta prestación del servicio

educacional al inicio del año escolar, las que incluirán, a lo menos, aquellas de

reparación, mantención, aseo y seguridad del establecimiento educacional, así

como aquellas que determine mediante acto fundado el Director Ejecutivo, podrán

ser llamados a cumplir con dichas tareas, en cuyo caso se les compensará en cualquier otra época del año los días trabajados."

Por su parte, el artículo único de la Ley N° 21.199, interpreta el artículo

56 de la Ley N° 21.109 en el siguiente sentido: "Declárase interpretando el artículo

56 de la ley Nº 21.109, que establece un Estatuto de los Asistentes de la Educación

Pública, que los artículos 38, 39, 40 y 41 del referido texto antes citado, benefician

en cuanto a sus efectos a los asistentes de la educación, entendidos como tales

quienes colaboran en el desarrollo del proceso de enseñanza y aprendizaje de los

estudiantes y la correcta prestación del servicio educacional, a través de funciones

de carácter profesional distintas de aquellas establecidas en el artículo 5° del

decreto con fuerza de ley N° 1, del Ministerio de Educación, promulgado el año 1996

y publicado el año 1997; sean del estamento técnico, administrativo o auxiliar,

realicen sus tareas en aula o fuera de ellas y que presten servicios en educación

parvularia, básica y media, en establecimientos que reciban subvención por parte

del Estado, cualquiera sea su forma de organización, conforme al decreto con fuerza de ley N° 2, del Ministerio de Educación, de 1998."

II ANALISIS

El Dictamen N°998/71 de 19.03.2021, concluye: "Los efectos de los

artículos 38, 39, 40 y 41, de la Ley Nº21.109, disposiciones que establecen derechos

y beneficios para los asistentes de la educación pública, se extenderán o

beneficiarán a los asistentes de la educación del estamento profesional, técnico,

administrativo y auxiliar, que presten servicios en educación parvularia, básica y

Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 1998, del Ministerio de Educación". media en los establecimientos particulares subvencionados regidos conforme al

11.07.2019, complementado posteriormente con el Dictamen N°998/7 ya citado, Al respecto, cabe hacer presente que el Dictamen N°3445/022² de

precisan el sentido y alcance de las normas relativas al feriado de los asistentes de

la educación, señalando lo siguiente: “el feriado de los asistentes de la educación

será, por regla general, el período de interrupción de las actividades escolares entre

los meses de enero y febrero o el que medie entre el término del año escolar y el

comienzo del siguiente. En tal aspecto, importa destacar que la ley permite fijar

escolar." como fecha de término del feriado estival, cinco días previos al inicio del año

esenciales ha señalado: "Lo anterior permite sostener que el llamado al La misma jurisprudencia y respecto del llamado a cumplir labores

cumplimiento de labores esenciales solo podrá tener lugar durante el feriado

correspondiente al período que medie entre el término del año escolar y el comienzo del siguiente, sin que resulte procedente hacer el llamado durante la interrupción de

las actividades académicas del período de invierno, toda vez que la ley ha señalado

que las labores esenciales deben ir dirigidas a asegurar la correcta prestación del servicio educacional al inicio del año escolar.

Una vez determinadas las labores esenciales, el llamado a cumplirlas

N°21.109, del acuerdo del trabajador. requiere, por expresa disposición de la letra b) del artículo 4° transitorito de la ley

acudir el asistente de la educación, dependerá de la necesidad de cada De ello se sigue que la determinación de las labores a cuyo llamado deberá

establecimiento educacional, no resultando posible hacer una precalificación de las

labores en abstracto, así como tampoco resulta posible circunscribir las labores a

una categoría específica de asistente de la educación. Lo anterior es sin perjuicio

de las labores que el legislador -de modo meramente enunciativo- ha calificado

como tales y que corresponden a aquellas que consisten en la reparación, mantención, aseo y seguridad del establecimiento educacional."

Aclarado lo anterior, cabe tener presente que los asistentes de la educación

que se desempeñan en establecimientos educacionales particulares

subvencionados que no han sido traspasados a los Servicios Locales de Educación,

son regidos por las normas contenidas en la Ley Nº19.464, modificada por la Ley

N° 20.244 y supletoriamente por el Código del Trabajo y leyes complementarias, así

como, por las disposiciones de la Ley N° 21.109 precisadas por el artículo único de la Ley N° 21.199.

fijo, pues ello constituye una facultad del sostenedor dentro de sus poderes de Entonces, no existe impedimento legal para contratar a un asistente a plazo

mando, dirección y administración de su establecimiento, respecto de la cual la Dirección del Trabajo carece de competencia.

consultas, cabe tener presente lo siguiente: No obstante, lo señalado en el párrafo anterior y dando respuesta a sus

2 https://www.dt.gob.cl/legislacion/1624/w3-article-117217.html 1 https://www.dt.gob.cl/legislacion/1624/w3-article-119871.html

Cabe tener presente que a partir de la entrada en vigencia de la Ley N°

21.109 y sus leyes modificatorias, el feriado de los asistentes de la educación que

se desempeñan en establecimientos educacionales particulares subvencionados

está regulado exclusivamente por la norma especial del artículo 41 de dicho cuerpo

Trabajo. legal, sin que resulten aplicables el feriado progresivo y proporcional del Código del

Por otra parte, el legislador laboral refiriéndose al descanso anual de los

asistentes de la educación, no estableció como requisito para acceder al beneficio

distinciones. la antigüedad en la prestación de los servicios, por lo tanto, no se procede hacer

Respecto de la tercerización de las funciones de los asistentes de la

educación para asumir labores esenciales, de la sola lectura de la norma, es posible

concluir que el espíritu de la Ley es que dichos quehaceres sean asumidos

precisamente por los trabajadores que ya se encuentran prestando servicios en el

establecimiento, razón por la cual, el legislador establece la forma como debe ser

feriado estival. compensado el trabajo realizado por los asistentes de la educación durante el

Trabajo define el trabajo bajo subcontratación de la siguiente manera: "Es trabajo Por otra parte, el Código del Trabajo, en su artículo 183-A del Código del

en régimen de subcontratación, aquél realizado en virtud de un contrato de trabajo

por un trabajador para un empleador, denominado contratista o subcontratista,

cuando éste, en razón de un acuerdo contractual, se encarga de ejecutar obras o

servicios, por su cuenta y riesgo y con trabajadores bajo su dependencia, para una

tercera persona natural o jurídica dueña de la obra, empresa o faena, denominada

la empresa princípal, en la que se desarrollan los servicios o ejecutan las obras

contratadas. Con todo, no quedarán sujetos a las normas de este Párrafo las obras

o los servicios que se ejecutan o prestan de manera discontinua o esporádica."

Es el Dictamen N°141/053 de 10.01.2017, el que se refiere a la aplicabilidad

de las normas que rigen el trabajo en régimen de subcontratación y señala lo

siguiente: “a) Cabe señalar, en primer término, que las normas que rigen el trabajo

en régimen de subcontratación, contenidas en el Párrafo I, del Título VIl, Libro

Primero del Código del Trabajo, resultan aplicables y revisten, por ende, carácter

obligatorio para todos los empleadores y trabajadores cuyas relaciones laborales se

rigen por el Código del Trabajo y sus leyes complementarias, vale decir,

empleadores y trabajadores del sector privado, acorde con lo previsto en el inciso 1º del artículo 1º de dicho cuerpo legal."

de las funciones de los asistentes de la educación para cumplir las labores Por lo que, a juicio del suscrito no procede la contratación ni la tercerización

esenciales determinadas para cada establecimiento.

Es el propio legislador laboral el que señala que ocurre con los días de feriado

en que el asistente debe concurrir a este llamado a cumplir labores esenciales,

quienes tienen derecho a que se les compense los días trabajados en cualquier otra

época del año. La oportunidad en que el trabajador debe descansar, se logrará por

el acuerdo de las partes, pudiendo este tiempo ser fraccionado. Situación que ya ha sido definida en la doctrina de este Servicio en el citado Dictamen N°3445/022.

III.- CONCLUSIONES.

disposiciones legales citadas y jurisprudencia administrativa invocada, cumplo con En consecuencia, sobre la base de las consideraciones formuladas,

informar a usted:

3 https://www.dt.gob.cl/legislacion/1624/w3-article-94268.html

El feriado de los asistentes de la educación que se desempeñan en

establecimientos educacionales particulares subvencionados está regulado

exclusivamente por la norma especial del artículo 41 de la Ley N° 21.109, sin que

resulten aplicables el feriado progresivo y proporcional del Código del Trabajo.

El legislador laboral no estableció como requisito para acceder al

beneficio del descanso anual de los asistentes de la educación la antigüedad en la prestación de los servicios.

No resulta procedente el trabajo en régimen de subcontratación de los

asistentes de la educación que se desempeñan en establecimientos educacionales

informe. particulares subvencionados, de acuerdo lo señalado en el cuerpo del presente

Saluda atentamente a Ud.,

DIRECCIÓN DEL TRABAJO

26 ENE 2022

JUAN DAVID TERRAZAS PONCE DEL

OFICINA DE PARTES ABOGADO

UEFE DEPARTAMENTO JURIDICO Y FISCALE

LBP/CGD DIRECQIÓN DEL TRABAJO

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