ORD. N°1802

Dirección del Trabajo
Goblerno de Chile
Departamento Jurídico y Fiscalía
Unidad de Pronunciamientos,
Innovación y Estudios Laborales E180138 (1156) 2022 1802
ORDINARIO N°:
ACTUACIÓN:
Aplica doctrina.
MATERIA:
Sala cuna. Bono compensatorio de sala cuna. Pago
retroactivo.
RESUMEN:
Respecto a la procedencia de obtener el pago del bono
compensatorio de manera retroactiva, cabe señalar que
sin perjuicio de la facultad con que cuenta este Servicio
para fiscalizar y sancionar las irregularidades que
constate en la inspección respectiva, la trabajadora
podrá recurrir a los Tribunales de Justicia con el objeto
de obtener el reintegro del gasto que debió asumir por el
cuidado de su hija.
ANTECEDENTES:
1) Instrucciones, de 11.10.2022, de Jefa Unidad de
Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales.
2) Presentación, de 16.08.2022, de doña
SANTIAGO,
13 OCT 2022
DE : JEFA DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL (S)
DIRECCIÓN DEL TRABAJO
A : SRA.
Mediante su presentación del ANT.2) ha solicitado a esta Dirección, un
pronunciamiento referido al pago retroactivo del bono compensatorio que su
empleador Empresas La Polar S.A., no le habría cancelado mientras hizo uso de
licencia médica, situación que fue fiscalizada por este Servicio.
Al respecto, cumplo con informar a Ud. lo siguiente:
De conformidad a lo dispuesto en los incisos 1°, 3° y 5° del Código del
Trabajo, y según ha sido señalado en reiterada jurisprudencia de esta Dirección
contenida, entre otros, en el Dictamen N°0059/002, de 07.01.2010, la obligación de
disponer salas cuna que recae sobre los empleadores puede ser cumplida mediante
las siguientes alternativas:

1) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e independiente de los
lugares de trabajo.
2) Construyendo o habilitando y manteniendo servicios comunes de sala
cuna con otros establecimientos de empresas que se encuentren en la misma área
geográfica.
3) Pagando directamente los gastos de la sala cuna al establecimiento al
que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años.
Acorde a lo anterior, la doctrina institucional ha establecido que la citada
obligación no puede ser cumplida mediante la entrega de una suma de dinero
equivalente o compensatoria de los gastos que irrogaría la atención del menor en
una sala cuna, considerando, además, que se trata de un beneficio de carácter
irrenunciable.
Sin perjuicio de lo expuesto, esta Dirección ha emitido pronunciamientos
como el Dictamen N°624/41, de 05.02.2004, autorizando, en determinados casos,
la compensación monetaria del beneficio de sala cuna, atendidos diversos factores,
entre los que se encuentran las condiciones y características de la respectiva
prestación de servicios de la madre trabajadora, como aquellas que laboran en
lugares en que no existen servicios de sala cuna autorizados por la Junta Nacional
de Jardines Infantiles -referencia que actualmente debe entenderse al Ministerio de
Educación-, en faenas mineras alejadas de centros urbanos, y/o en turnos
nocturnos.
Asimismo, se ha considerado dentro de estas circunstancias excepcionales
que permiten el pacto de un bono compensatorio de sala cuna, las condiciones de
salud que afecten a los menores, hijos de las beneficiarias, que impiden su
asistencia a tales establecimientos.
Lo anterior encuentra su fundamento principalmente en el interés superior
del niño, que justifica que, en situaciones excepcionalísimas y debidamente
ponderadas, la madre trabajadora pueda pactar con su empleador el otorgamiento
de un bono compensatorio por tal concepto, por un monto que resulte apropiado
para financiar el servicio de sala cuna, cuando no está haciendo uso del beneficio a
través de alguna de las alternativas previstas en el artículo 203 del Código del
Trabajo, considerando siempre el resguardo del niño o niña.
Al respecto, se reitera que el beneficio de sala cuna es una obligación
impuesta por ley al empleador, y el pago de un bono compensatorio constituye un
medio equivalente de cumplimiento de dicha obligación, de manera que su
desembolso debe efectuarse en forma íntegra por el empleador.
A continuación, es del caso indicar que mediante Dictamen N°4951/078, de
10.12.2014, se determinó que la madre trabajadora que tiene un hijo menor de dos
años, tiene derecho a gozar del beneficio de sala cuna previsto en el artículo 203
del Código del Trabajo, aun cuando se encuentre haciendo uso de licencia médica
o en cualquier otro evento que le impida cuidar adecuadamente a su hijo menor de
dos años.
En las mismas condiciones deberá procederse en el caso que la obligación
se esté ejecutando mediante la entrega de un bono compensatorio, toda vez que
por su naturaleza, este cumple un rol de reemplazo de un beneficio legalmente
establecido dentro de las normas protectoras de la maternidad.
Ahora bien, respecto a su consulta relativa al pago con efecto retroactivo
del beneficio de bono compensatorio de sala cuna, reiterada jurisprudencia de esta
Dirección contenida en los Ordinarios N°s3840, de 23.07.2018 y 424, de

et
16.03.2022, entre otros, ha señalado que la procedencia de obtener el pago del
bono compensatorio de manera retroactiva, sin perjuicio de las facultades con que
cuenta este Servicio para fiscalizar y sancionar las irregularidades que
eventualmente pueda constatar, requiere de ponderación y prueba, motivo por el
cual la trabajadora en cuestión podrá recurrir a los Tribunales de Justicia, con el
objeto de lograr que su empleador le reintegre el gasto que debió asumir por el
cuidado de su hijo o hija.
En consecuencia, sobre la base de las consideraciones expuestas
precedentemente, disposiciones legales citadas y jurisprudencia administrativa
invocada, cumplo con informar a usted, respecto a la procedencia de obtener el
pago del bono compensatorio de manera retroactiva, que sin perjuicio de la facultad
con que cuenta este Servicio para fiscalizar y sancionar las irregularidades que
constate en la inspección respectiva, esa trabajadora podrá recurrir a los Tribunales
de Justicia con el objeto de obtener el reintegro del gasto que debió asumir por el
cuidado de su hija.
Saluda atentamente a Ud.,
DEL
NATALIA POZOSANHUEZA JEF
ABOGADA
JEFA DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL (S)
DIRECCIÓN DELTRABAJO
DIRECCIÓN DEL TRABAJO
LBP/BPC 13 OCT 2022
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