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ORD. N°295
Registro y control de asistencia; Medios de Control;
Normas citadas
- 21.196, articulo 1
- codigo del trabajo, articulo 33 ver otros del art. 33
Dictámenes concordantes
- dictamen 1140/27, 24.02.2016
- dictamen 2927/58, 28.12.2021
- dictamen 5254/355 de 13.12.2000
- dictamen 5849/133 de 04.12.2017
- ordinario 295, 18.02.2022
- ordinario 978, 25.02.2020
Texto
Dirección del Trabajo
Gobierno de Chile
Departamento Jurídico y Fiscalía
Unidad de Pronunciamientos,
Innovación y Estudios Laborales
E214318 (1596) 2021 295
ORDINARIO
ACTUACIÓN:
Aplica doctrina.
MATERIA:
Medios de control. Registro y control de asistencia.
RESUMEN:
1-. La única información que se debe considerar para
los efectos de contabilizar la asistencia y las horas de
trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico
que dé cumplimiento a las exigencias técnicas
indicadas en el Dictamen N°2927/58 de 28.12.2021.
2-. No resulta ajustado a Derecho que los sistemas de
registro y control de asistencia puedan ser bloqueados
por los empleadores para impedir la realización de
marcaciones por parte de los trabajadores, lo cual no
obsta al ejercicio de las facultades disciplinarias que les
confiere la ley.
3-. Las únicas hipótesis que habilitan al empleador para
modificar, reemplazar, corregir o agregar marcaciones
en un sistema de registro y control de asistencia
electrónico son aquellas indicadas en el N°3.9.3 del
citado Dictamen N°2927/58.
4-. El conocimiento y calificación de las causales de
despido corresponden privativamente a los Tribunales
de Justicia.
ANTECEDENTES:
1) Instrucciones de 20.01.2022 de Jefa Unidad de
Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales.
2) Ord. N°1098 de 29.11.2021 de Inspector Comunal
del Trabajo de Providencia.
3) Presentación de 23.11.2022 de Sr.
SANTIAGO, 18 FEB 2022
DE : JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL
A : SR.
PROVIDENCIA
Mediante su presentación de antecedente 3), usted solicita a este Servicio
determinar si los criterios que indica para el pago de las horas extraordinarias se
encontrarían ajustados a Derecho.
Al respecto, cabe indicar en primer término, que, dado que la presentación
de que se trata no acompaña documentación u otros antecedentes que respalden
sus aseveraciones, la consulta deberá ser absuelta de manera general.
Aclarado lo anterior, es posible señalar que de la presentación se
desprenden las siguientes situaciones:
a) La empleadora mantendría actualmente un sistema de registro y control de
asistencia electrónico con dos modalidades; una para trabajadores que asistirían
presencialmente y otra para los teletrabajadores.
Además, indica la presentación que la misma empleadora utilizaría
paralelamente "...un software de log in de uso interno, mediante el cual los
trabajadores realizan sus funciones, sin que sea posible que presten servicios no
utilizando tal sistema, habida la naturaleza del servicio prestado, el que también
permite a la empresa tener certeza del tiempo que el trabajador se ha mantenido a
disposición del empleador, pues la herramienta en virtud de la cual el trabajador
desarrolla sus funciones, a través de los computadores que la empresa le provee."
Respecto de la situación planteada, cabe considerar que de acuerdo al
artículo 33 del Código del Trabajo, llevar un sistema de control de asistencia es una
obligación a que está sujeto el empleador y, en consecuencia, es éste quien debe
ocuparse de que el registro que haya elegido para los efectos de la norma, funcione
en condiciones propicias y sea llevado por su personal en forma correcta, pudiendo
tomar las medidas que sean pertinentes, dentro de su facultad de dirigir, organizar y
administrar la empresa, para que se cumpla con tal objetivo, doctrina reiterada de
esta Dirección contenida, entre otros en Dictamen N°5254/355 de 13.12.2000.
A su turno, en virtud de esa misma facultad de mando, el empleador debe
establecer en el reglamento interno de orden, higiene y seguridad aquellas normas
relativas a la forma como debe utilizarse el registro de asistencia por parte de los
trabajadores.
En el mismo orden de consideraciones, resulta pertinente aseverar que la
información relativa tanto a la asistencia como a la contabilización de las horas de
trabajo (ordinarias o extraordinarias), sólo puede obtenerse de un sistema cuya
implementación y utilización sea conocida por los trabajadores.
En efecto, la regla señalada se encuentra expresamente incorporada en el
N°3.20 del Dictamen N°2927/58 de 28.12.2021, el cual reemplaza a los Dictámenes
N°1140/27 de 24.02.2016 y N°5849/133 de 04.12.2017, en los siguientes términos:
“3.20-. Compatibilidad con otros sistemas de control de asistencia: Cada empleador
debe llevar un solo tipo de sistema de registro y control de asistencia, es decir, un
mecanismo único para todos los dependientes, el cual puede ser digital o en soporte
de papel."
A mayor abundamiento, el N°3.21 del mismo pronunciamiento, expresa:
"3.21-. Si los trabajadores se encontraren sometidos a diferentes controles físicos y
digitales durante su jornada laboral, torniquetes de acceso a un recinto, por ejemplo,
sólo uno de ellos puede entregar información válida para el registro y control de
asistencía y las horas de trabajo."
En suma, si bien no existe inconveniente para que la empleadora cuente con
un software de control o gestión de la producción laboral de los dependientes, la
única información que se debe considerar para los efectos de contabilizar la
asistencia y las horas de trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico que
dé cumplimiento a las exigencias técnicas indicadas en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021.
Lo señalado se encuentra en armonía con la jurisprudencia administrativa de
este Servicio contenida, entre otros, en el Ord. N°978 de 25.02.2020.
b) Bloqueo de los equipos o aplicaciones: sobre este punto, debemos precisar que
la materia actualmente se encuentra regulada en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021, el cual en su N°3.9.2, dispone:
"3.9.2-. No se ajusta a la normativa vigente el bloqueo o cierre de los equipos en los
cuales se registran las marcas, dado que ello impide que los registros reflejen la
realidad de la acción."
Entonces, es posible concluir que no se ajusta a Derecho el bloqueo de los
dispositivos o aplicaciones móviles, debiéndose siempre permitir que el trabajador
realice las operaciones que crea pertinentes lo cual no obsta a que, si aquél ha
incumplido con alguna de sus obligaciones el empleador haga uso de las facultades
disciplinarias que le confiere la ley.
c) Acerca de la posibilidad de modificar, reemplazar, corregir o agregar marcaciones,
debemos indicar que la materia se encuentra actualmente regulada en el N°3.9.3 del
citado Dictamen N°2927/58.
En el mismo contexto, se estima necesario hacer presente que para
concretar alguna de las acciones señaladas, debe seguirse el procedimiento
indicado en el N°3.9.4.
d) Finalmente, en cuanto a la posibilidad de considerar como un incumplimiento
grave de las obligaciones que establece el respectivo contrato de trabajo la
realización de marcaciones fuera de horarios para crear artificialmente horas
extraordinarias, debe precisarse que el análisis y justificación de las causales de
desvinculación corresponde privativamente a los Tribunales de Justicia.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales y
administrativas citadas, jurisprudencia administrativa invocada y consideraciones
formuladas, cumplo con informar a Ud., lo siguiente:
1-. La única información que se debe considerar para los efectos de contabilizar la
asistencia y las horas de trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico que
dé cumplimiento a las exigencias técnicas indicadas en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021.
2-. No resulta ajustado a Derecho que los sistemas de registro y control de asistencia
puedan ser bloqueados por los empleadores para impedir la realización de
marcaciones por parte de los trabajadores, lo cual no obsta al ejercicio de las
facultades disciplinarias que les confiere la ley.
3-. Las únicas hipótesis que habilitan al empleador para modificar, reemplazar,
corregir o agregar marcaciones en un sistema de registro y control de asistencia
electrónico son aquellas indicadas en el N°3.9.3 del citado Dictamen N°2927/58.
4-. El conocimiento y calificación de las causales de despido corresponden
privativamente a los Tribunales de Justicia.
Saluda a Ud.,
JEFE
JUAN DAVIDTERRAZAS PONCE
ABOGADO
JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL
DIRECCION DEL TRABAJO
A
BP/RCG
Distribución:
-Jurídico
-Partes
Gobierno de Chile
Departamento Jurídico y Fiscalía
Unidad de Pronunciamientos,
Innovación y Estudios Laborales
E214318 (1596) 2021 295
ORDINARIO
ACTUACIÓN:
Aplica doctrina.
MATERIA:
Medios de control. Registro y control de asistencia.
RESUMEN:
1-. La única información que se debe considerar para
los efectos de contabilizar la asistencia y las horas de
trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico
que dé cumplimiento a las exigencias técnicas
indicadas en el Dictamen N°2927/58 de 28.12.2021.
2-. No resulta ajustado a Derecho que los sistemas de
registro y control de asistencia puedan ser bloqueados
por los empleadores para impedir la realización de
marcaciones por parte de los trabajadores, lo cual no
obsta al ejercicio de las facultades disciplinarias que les
confiere la ley.
3-. Las únicas hipótesis que habilitan al empleador para
modificar, reemplazar, corregir o agregar marcaciones
en un sistema de registro y control de asistencia
electrónico son aquellas indicadas en el N°3.9.3 del
citado Dictamen N°2927/58.
4-. El conocimiento y calificación de las causales de
despido corresponden privativamente a los Tribunales
de Justicia.
ANTECEDENTES:
1) Instrucciones de 20.01.2022 de Jefa Unidad de
Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales.
2) Ord. N°1098 de 29.11.2021 de Inspector Comunal
del Trabajo de Providencia.
3) Presentación de 23.11.2022 de Sr.
SANTIAGO, 18 FEB 2022
DE : JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL
A : SR.
PROVIDENCIA
Mediante su presentación de antecedente 3), usted solicita a este Servicio
determinar si los criterios que indica para el pago de las horas extraordinarias se
encontrarían ajustados a Derecho.
Al respecto, cabe indicar en primer término, que, dado que la presentación
de que se trata no acompaña documentación u otros antecedentes que respalden
sus aseveraciones, la consulta deberá ser absuelta de manera general.
Aclarado lo anterior, es posible señalar que de la presentación se
desprenden las siguientes situaciones:
a) La empleadora mantendría actualmente un sistema de registro y control de
asistencia electrónico con dos modalidades; una para trabajadores que asistirían
presencialmente y otra para los teletrabajadores.
Además, indica la presentación que la misma empleadora utilizaría
paralelamente "...un software de log in de uso interno, mediante el cual los
trabajadores realizan sus funciones, sin que sea posible que presten servicios no
utilizando tal sistema, habida la naturaleza del servicio prestado, el que también
permite a la empresa tener certeza del tiempo que el trabajador se ha mantenido a
disposición del empleador, pues la herramienta en virtud de la cual el trabajador
desarrolla sus funciones, a través de los computadores que la empresa le provee."
Respecto de la situación planteada, cabe considerar que de acuerdo al
artículo 33 del Código del Trabajo, llevar un sistema de control de asistencia es una
obligación a que está sujeto el empleador y, en consecuencia, es éste quien debe
ocuparse de que el registro que haya elegido para los efectos de la norma, funcione
en condiciones propicias y sea llevado por su personal en forma correcta, pudiendo
tomar las medidas que sean pertinentes, dentro de su facultad de dirigir, organizar y
administrar la empresa, para que se cumpla con tal objetivo, doctrina reiterada de
esta Dirección contenida, entre otros en Dictamen N°5254/355 de 13.12.2000.
A su turno, en virtud de esa misma facultad de mando, el empleador debe
establecer en el reglamento interno de orden, higiene y seguridad aquellas normas
relativas a la forma como debe utilizarse el registro de asistencia por parte de los
trabajadores.
En el mismo orden de consideraciones, resulta pertinente aseverar que la
información relativa tanto a la asistencia como a la contabilización de las horas de
trabajo (ordinarias o extraordinarias), sólo puede obtenerse de un sistema cuya
implementación y utilización sea conocida por los trabajadores.
En efecto, la regla señalada se encuentra expresamente incorporada en el
N°3.20 del Dictamen N°2927/58 de 28.12.2021, el cual reemplaza a los Dictámenes
N°1140/27 de 24.02.2016 y N°5849/133 de 04.12.2017, en los siguientes términos:
“3.20-. Compatibilidad con otros sistemas de control de asistencia: Cada empleador
debe llevar un solo tipo de sistema de registro y control de asistencia, es decir, un
mecanismo único para todos los dependientes, el cual puede ser digital o en soporte
de papel."
A mayor abundamiento, el N°3.21 del mismo pronunciamiento, expresa:
"3.21-. Si los trabajadores se encontraren sometidos a diferentes controles físicos y
digitales durante su jornada laboral, torniquetes de acceso a un recinto, por ejemplo,
sólo uno de ellos puede entregar información válida para el registro y control de
asistencía y las horas de trabajo."
En suma, si bien no existe inconveniente para que la empleadora cuente con
un software de control o gestión de la producción laboral de los dependientes, la
única información que se debe considerar para los efectos de contabilizar la
asistencia y las horas de trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico que
dé cumplimiento a las exigencias técnicas indicadas en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021.
Lo señalado se encuentra en armonía con la jurisprudencia administrativa de
este Servicio contenida, entre otros, en el Ord. N°978 de 25.02.2020.
b) Bloqueo de los equipos o aplicaciones: sobre este punto, debemos precisar que
la materia actualmente se encuentra regulada en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021, el cual en su N°3.9.2, dispone:
"3.9.2-. No se ajusta a la normativa vigente el bloqueo o cierre de los equipos en los
cuales se registran las marcas, dado que ello impide que los registros reflejen la
realidad de la acción."
Entonces, es posible concluir que no se ajusta a Derecho el bloqueo de los
dispositivos o aplicaciones móviles, debiéndose siempre permitir que el trabajador
realice las operaciones que crea pertinentes lo cual no obsta a que, si aquél ha
incumplido con alguna de sus obligaciones el empleador haga uso de las facultades
disciplinarias que le confiere la ley.
c) Acerca de la posibilidad de modificar, reemplazar, corregir o agregar marcaciones,
debemos indicar que la materia se encuentra actualmente regulada en el N°3.9.3 del
citado Dictamen N°2927/58.
En el mismo contexto, se estima necesario hacer presente que para
concretar alguna de las acciones señaladas, debe seguirse el procedimiento
indicado en el N°3.9.4.
d) Finalmente, en cuanto a la posibilidad de considerar como un incumplimiento
grave de las obligaciones que establece el respectivo contrato de trabajo la
realización de marcaciones fuera de horarios para crear artificialmente horas
extraordinarias, debe precisarse que el análisis y justificación de las causales de
desvinculación corresponde privativamente a los Tribunales de Justicia.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales y
administrativas citadas, jurisprudencia administrativa invocada y consideraciones
formuladas, cumplo con informar a Ud., lo siguiente:
1-. La única información que se debe considerar para los efectos de contabilizar la
asistencia y las horas de trabajo es aquella que deriva de un sistema electrónico que
dé cumplimiento a las exigencias técnicas indicadas en el Dictamen N°2927/58 de
28.12.2021.
2-. No resulta ajustado a Derecho que los sistemas de registro y control de asistencia
puedan ser bloqueados por los empleadores para impedir la realización de
marcaciones por parte de los trabajadores, lo cual no obsta al ejercicio de las
facultades disciplinarias que les confiere la ley.
3-. Las únicas hipótesis que habilitan al empleador para modificar, reemplazar,
corregir o agregar marcaciones en un sistema de registro y control de asistencia
electrónico son aquellas indicadas en el N°3.9.3 del citado Dictamen N°2927/58.
4-. El conocimiento y calificación de las causales de despido corresponden
privativamente a los Tribunales de Justicia.
Saluda a Ud.,
JEFE
JUAN DAVIDTERRAZAS PONCE
ABOGADO
JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL
DIRECCION DEL TRABAJO
A
BP/RCG
Distribución:
-Jurídico
-Partes