N° 785 de 2022

Dirección del Trabajo

Departamento Juridico y Fiscalía Gobierno de Chile

Unidad de Pronunciamientos, Innova- ción y Estudios Laborales E.61848 (395) 2022 785

ORDINARIO N°:

MATERIA: Atiende presentación, sobre pago bono

compensatorio del beneficio de sala cuna; licencia

médica; efecto retroactivo.

RESUMEN: La madre trabajadora que tiene un hijo

menor de dos años, tiene derecho a gozar del

beneficio de sala cuna previsto en el artículo 203

del Código del Trabajo, aun cuando se encuentre

haciendo uso de licencia médica o en cualquier otro

evento que le impida cuidar adecuadamente a su

hijo menor de dos años.

Asimismo, en los casos en que la madre

trabajadora perciba un bono compensatorio del

beneficio de sala cuna para financiar el cuidado del

hijo menor de dos años en el hogar, tiene derecho

a seguir percibiéndolo íntegramente, aun cuando

se encuentre con licencia médica o en cualquier

otro evento que le impida cuidar adecuadamente a

su hijo menor de dos años.

Respecto a la procedencia de pagar en forma

retroactiva el bono compen-satorio de sala cuna

que pudieran acordar las partes, debe estarse a lo

señalado de forma precedente, sin perjuicio del

derecho de la trabajadora para recurrir a los

Tribunales de Justicia en orden a obtener el

hubiere incurrido. reembolso de los gastos en sala cuna en que

ANTECEDENTES: 1) Instrucciones Jefa

Departamento Jurídico y Fiscalía (S), de 06.05.2022.

2) Instrucciones Jefa Unidad de Pronunciamientos,

3) Presentación de la Sra. Innovación y Estudios Laborales, de 25.04.2022.

fecha 27.03.2022. de

SANTIAGO, 16 MAY 2022

DE: JEFA DEPARTAMENTO JURIDICO Y FISCALÍA(S)

DIRECCIÓN DEL TRABAJO

A: SRA.

un pronunciamiento jurídico a esta Dirección que permita, atendidas las Mediante documento del ANT.3), se ha solicitado

particularidades explicadas en su presentación, determinar la procedencia del pago

de un bono compensatorio, con efecto retroactivo, del beneficio de sala cuna, por

años. parte del empleador, a la trabajadora recurrente, respecto de su hija menor de dos

siguiente: Al respecto, cúmpleme en informar a Ud. lo

y 5º del artículo 203 del Código del Trabajo y según lo ha señalado la jurisprudencia De conformidad a lo dispuesto en los incisos 1º, 3º

reiterada y uniforme de este Servicio, contenida entre otros, en Dictamen

N°0059/002 de 07.01.2010, la obligación de disponer de salas cunas puede ser cumplida por el empleador a través de las siguientes alternativas:

independiente de los lugares de trabajo; 1) Creando y manteniendo una sala cuna anexa e

servicios comunes de sala cuna con otros establecimientos de empresas que se 2) Construyendo o habilitando y manteniendo

encuentren en la misma área geográfica y,

cuna al establecimiento al que la trabajadora lleve a sus hijos menores de dos años. 3) Pagando directamente los gastos de la sala

analizada, entre otros en el Ordinario N°761, de 11.02.2008, ha manifestado que el Por su parte, la doctrina de esta Dirección,

empleador no puede dar por satisfecha la obligación prevista en el artículo 203 del

Código del Trabajo mediante la entrega de una suma de dinero a la madre

trabajadora, cantidad supuestamente equivalente o compensatoria de los gastos

que irrogaría la atención del menor en una sala cuna, teniendo presente, además, que se trata de un beneficio de carácter irrenunciable.

emitido pronunciamientos como el Dictamen N°642/41, de 05.02.2004, que Sin perjuicio de lo expresado, este Servicio ha

autorizan, en determinados casos, la compensación monetaria del beneficio de sala

cuna, atendidas las especiales características de la prestación de servicios o

condiciones laborales de la madre, teniendo presente para ello diversos factores,

entre ellos como ocurre, a vía de ejemplo, con aquellas que laboran en lugares en que no existen servicios de sala cuna autorizados por la Junta Nacional de Jardines

Infantiles -Junji-, que actualmente debe entenderse por el Ministerio de Educación-

; en faenas mineras ubicadas en zonas alejadas de centros urbanos, quienes

durante la duración de éstas viven separadas de sus hijos, en los campamentos

habilitados por la empresa para tales efectos, y/o en turnos nocturnos. Se ha

considerado, asimismo, dentro de las circunstancias excepcionales que permiten el

pacto de un bono compensatorio del beneficio de sala cuna, los problemas de salud

que afecten a los menores, hijos de las beneficiarias, que les impide su asistencia a tales establecimientos.

circunstancias excepcionalísimas descritas en el párrafo anterior, se ha autorizado, De lo expuesto, se desprende que en las

estudio, dado que la ocurrencia de algunas de las situaciones descritas haría que las partes acuerden la entrega de un bono compensatorio del beneficio en

imposible que el empleador pueda cumplir con el otorgamiento del derecho referido

utilizando alguna de las tres alternativas indicadas en los párrafos que anteceden,

lo cual en ningún caso implica la renuncia de la trabajadora al beneficio en comento.

respecto se encuentra fundamentada en el interés superior del menor y justifican Cabe manifestar que la doctrina sustentada al

por consiguiente, que en situaciones excepcionales, debidamente ponderadas, la

madre trabajadora que labora en ciertas y determinadas condiciones, pueda pactar

con su empleador el otorgamiento de un bono compensatorio por un monto que

haciendo uso del beneficio, a través de una de las alternativas a que nos hemos resulte apropiado para financiar el servicio de sala cuna, cuando aquella no está

referido precedentemente.

responsable por mandato legal de proporcionar el aludido derecho a sus De esta manera, por una parte, es el empleador el

trabajadoras; y por otra, el derecho a sala cuna es de carácter irrenunciable, al igual que todos aquellos derechos establecidos por las leyes laborales, por aplicación del

inciso 2° del artículo 5 del Código del Trabajo, por cuanto el bien jurídico contemplado en la preceptiva en análisis es la integridad física y psíquica del menor,

de modo que su objeto es velar por la debida protección y seguridad de aquel, procurando un adecuado desarrollo, y constituyendo el anotado artículo 203 del

Código del Trabajo una disposición integrante del sistema de seguridad social.

considerando siempre el resguardo del niño o niña, ya que de no ser así se En ese sentido, este precepto ha de interpretarse

contravendría el espíritu y la finalidad de la ley.

beneficio de sala cuna es una obligación impuesta por ley al empleador y que, a su Precisado aquello, debemos recordar que el

dicha obligación, a través de un medio equivalente, cuyo desembolso debe vez, el pago de un bono compensatorio de sala cuna, constituye el cumplimiento de

efectuarse en forma íntegra por aquel.

presentación, a través del Dictamen N°4951/78 de 10.12.2014, la Dirección del Ahora bien, como usted menciona en su

Trabajo, concluyó, por una parte, que "La madre trabajadora que tiene un hijo menor de dos años, tiene derecho a gozar del beneficio de sala cuna previsto en el artículo

médica o en cualquier otro evento que le impida cuidar adecuadamente a su hijo 203 del Código del Trabajo, aun cuando se encuentre haciendo uso de licencia

menor de dos años"; y por otra, que “.. .la madre trabajadora (que) perciba un bono compensatorio del beneficio de sala cuna para financiar el cuidado del hijo menor

de dos años en el hogar, tiene derecho a seguir percibiéndolo íntegramente, aun cuando se encuentre con licencia médica o en cualquier otro evento que le impida

cuidar adecuadamente a su hijo menor de dos años".

16.06.14, de este Servicio, al que también hace referencia y que habría sido En ese sentido el Dictamen N°2235/21, de

presentado por su empleador para justificar la denegación del beneficio señalado, si bien establece en sus conclusiones "...que si el empleador no se encuentra

las trabajadoras que tienen un hijo menor de dos años, se encuentran haciendo uso jurídicamente obligado a pagar los gastos de sala cuna durante los períodos en que

cumplimiento mediante el pago de un bono por dicho concepto, atendida la de feriado o de permiso por enfermedad u otra causa, mal podría exigirse su

posterioridad, a través de la jurisprudencia administrativa contenida en el párrafo naturaleza compensatoria del mismo", esta doctrina fue modificada, con

precedente.

inconveniente jurídico para que las partes, dadas las circunstancias señaladas, En virtud de lo señalado, no existiría

pacten un bono compensatorio de sala cuna, mientras se mantenga vigente la alerta sanitaria a que hace referencia el Decreto N°4 de 08.02.2020 del Ministerio de

razón de la finalidad protectora del interés superior del menor y al cumplimiento del Salud, prorrogada, a través del Decreto N°31 de 18.03.22, de dicha Repartición, en

reposo obligatorio, por parte de la trabajadora, tratándose de licencias médicas.

contenidos en su presentación, se colige que Ud. esta haciendo uso de licencia Precisado lo anterior, analizados los hechos

médica, por problemas de salud que se han prolongado hasta la fecha, sin que

hubiese solicitado el beneficio del pago de bono compensatorio de sala cuna a su

empleador, durante el tiempo que ha estado haciendo uso de aquella, por enfermedad.

pago con efecto retroactivo del beneficio de bono compensatorio de sala cuna, este Al respecto, y contestando su consulta relativa al

Servicio ha señalado en el Ordinario N°2167 de 23.05.2017 que “Respecto a la

procedencia de obtener el pago del bono compensatoria de manera retroactiva, esto

es, por aquellos meses en que la empresa no cumplió íntegramente su obligación,

cabe señalar que sin perjuicio de la facultad con que cuenta este Servicio para

fiscalizar y sancionar las irregularidades que constate en la inspección respectiva,

la trabajadora en cuestión podrá recurrir a los Tribunales de Justicia, con el objeto

sus hijos menores de dos años." de lograr que su empleador le reintegre el gasto que debió asumir por el cuidado de

de este Órgano Fiscalizador que "La procedencia de obtener el pago del bono Concluyendo el Ordinario N°3840, de 23.07.2018

compensatorio de manera retroactiva, sin perjuicio de las facultades con que cuenta

este Servicio para fiscalizar y sancionar las irregularidades que eventualmente

pueda constatar, requiere de ponderación y prueba, motivo por el cual la trabajadora

en cuestión podrá recurrir a los Tribunales de Justicia, con el objeto de lograr que

de dos años". En el mismo sentido se resolvió, a través del Ordinario N°3929, de su empleador le reintegre el gasto que debió asumir por el cuidado de su hija menor

27.07.2018.

disposiciones legales, transcritas y comentadas, jurisprudencia administrativa citada En consecuencia, sobre la base de las

y consideraciones formuladas, cumplo con informar a Ud., que:

1. De acuerdo a la doctrina vigente del Servicio contenida en el Dictamen

N°4951/078, de 10.12.2014, la madre trabajadora que tiene un hijo menor de

dos años, tiene derecho a gozar del beneficio de sala cuna previsto en el

artículo 203 del Código del Trabajo, aun cuando se encuentre haciendo uso

de licencia médica o en cualquier otro evento que le impida cuidar adecuadamente a su hijo menor de dos años.

Asimismo, en los casos en que la madre trabajadora perciba un bono

compensatorio del beneficio de sala cuna para financiar el cuidado del hijo

menor de dos años en el hogar, tiene derecho a seguir percibiéndolo íntegramente, aun cuando se encuentre con licencia médica o en cualquier

años. otro evento que le impida cuidar adecuadamente a su hijo menor de dos

2. Respecto a la procedencia de pagar en forma retroactiva el bono

compensatorio de sala cuna que pudieran acordar las partes, debe estarse a

lo señalado de forma precedente, sin perjuicio del derecho de la trabajadora para recurrir a los Tribunales de Justicia en orden a obtener el reembolso de

los gastos en sala cuna en que hubiere incurrido.

Saluda atentamente a Ud.,

t

NATALIA POZO SANHUEZA

ABOGADA

JEFA DEPARTAMENTO JURIDICO Y FISCAL(S)

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