N° 5906/35 de 2019

Trabajo Dirección del

Gobiemo de Chile

Departamento Jurídico y Fiscalía

Unidad de Pronunciamientos,

Innovación y Estudios Laborales

S/E (1744) 2018

S/E (460) 2019 5906

DICTAMEN N°:

ACTUACIÓN:

Fija doctrina.

MATERIA:

Visación de residente sujeto a contrato. Facultades de

fiscalización de este Servicio.

RESUMEN:

Este Servicio, en el ejercicio de sus facultades

fiscalizadoras del debido cumplimiento de la legislación

laboral, se encuentra en la obligación de denunciar al

Ministerio del Interior o a los Intendentes Regionales o

Gobernadores Provinciales en su caso, cualquier

infracción que sorprenda en la contratación de

extranjeros; no resultando ajustado a derecho que se

sancionen infracciones a la legislación migratoria como

propiamente laborales, por ser una materia que incide

en aspectos migratorios regulados precisa y

especialmente, en cuanto sanciones para las partes y

obligaciones para este Servicio en este sentido.

ANTECEDENTES:

1) Instrucción de 09.07.2019, de Jefe Departamento

Jurídico y Fiscal de la Dirección del Trabajo.

2) Pase N°95, de 06.06.2019, del Jefe (S) Departamento

de Inspección.

3) Pase N°45, de 26.02.2019, del Jefe (S) Departamento

de Inspección de la Dirección del Trabajo.

4) Pase N°329, de 01.08.2018, del Jefe (S)

Departamento de Inspección de la Dirección del

Trabajo.

FUENTES:

1. Decreto N°597 de 24.11.1984, que “Aprueba el

Nuevo Reglamento de Extranjería”.

2. Decreto Ley N°1094 de 19.07.1975, que “Establece

Normas sobre Extranjeros en Chile”.

SANTIAGO, 2 6 DIC 2019

DE: DIRECTOR NACIONAL DEL TRABAJO

A: JEFE (S) DEPARTAMENTO DE INSPECCIÓN

DIRECCIÓN DEL TRABAJO

Mediante presentaciones del antecedente 2), 3) y 4), los requirentes han solicitado

un pronunciamiento al Departamento Jurídico, sobre si resulta procedente tipificar y

sancionar por este Servicio las omisiones en el contrato individual de trabajo de los

requisitos que establece el Decreto N°597 de 24.11.1984, que “Aprueba el Nuevo

Reglamento de Extranjería” para el otorgamiento de la visación de residente sujeto a

contrato. Específicamente, se refiere a los requisitos señalados en la letra b) del artículo 36

y en el artículo 37 del referido Reglamento, detallados en su requerimiento.

Al respecto, el Decreto Ley N°1094 de 19.07.1975, que “Establece Normas sobre

Extranjeros en Chile”; y el Decreto N°597 de 24.11.1984, que “Aprueba el Nuevo

Reglamento de Extranjería”, establecen diferentes tipos de permisos de residencia en el

país para extranjeros, como es la visación sujeta a contrato para que un extranjero viaje al

país con el objeto de dar cumplimiento a un contrato de trabajo.

En lo que dice relación con los requisitos mencionados en sus requerimientos, esto

es, que el contrato de trabajo que le sirve de fundamento a la visación de residente sujeto

a contrato debe ser firmado en Chile ante Notario por las partes y que debe contener las

menciones que señala en su consulta, dichos requisitos resultan de la esencia para la

obtención de la visación sujeta a contrato de trabajo, y no para su subsistencia ni para el

inicio y desarrollo de la relación laboral. Es por esto que la normativa migratoria señala

expresamente en su inicio que “Para el otorgamiento de la visación sujeta a contrato

deberán tener presente las siguientes condiciones (..)”, para el caso del artículo 36 del

Reglamento de Extranjería y, para el artículo 37 del mismo Reglamento, que “El contrato

siguientes menciones: (…)." de trabajo que se acompañe para obtener su visación, deberá contener a lo menos, las

Por lo tanto, una primera conclusión respecto a estos requisitos es la ya indicada,

esto es, que corresponden a condiciones para el otorgamiento de la visación y no para la

existencia o subsistencia misma del contrato de trabajo o para el inicio y desarrollo de la

relación laboral. Ergo, en caso de que no se cumpla con las referidas condiciones, no

estaríamos en presencia de una infracción propiamente laboral, sino que ante una situación

de infracción migratoria en la contratación de un extranjero.

Por su parte, la regulación migratoria es rigurosa en cuanto a las sanciones para los

extranjeros que no cumplen con ella, estableciendo, incluso, obligaciones para las

autoridades en caso de que se detecte alguna infracción a dicha normativa.

Establece Normas sobre Extranjeros en Chile, señala: En lo que importa para este informe, el Decreto Ley N°1094 de 19.07.1975, que

a) “Artículo 70.- Los extranjeros que fueren sorprendidos desarrollando actividades

remuneradas sin estar autorizados para ello, serán sancionados con multa de 1 a 50 sueldos vitales.”

b) “Artículo 74.- No se podrá dar ocupación a los extranjeros que no acrediten

previamente su residencia o permanencia legal en el país o que están debidamente

autorizados para trabajar o habilitados para ello.

Todo aquel que tenga a su servicio o bajo su dependencia a extranjeros, deberá

informar, por escrito, al Ministerio del Interioren Santiago y a los Intendentes

Regionales o Gobernadores Provinciales, en su caso, en el término de 15 días,

cualquier circunstancia que altere o modifique su condición de residencia. Además,

deberá sufragar los gastos que origine la expulsión de los citados extranjeros cuando el Ministerio del Interior así lo ordene.

La infracción a lo dispuesto en este artículo será sancionada con multas de 1 a 50

sueldos vitales por cada infracción."

c) “Artículo 75.- Las autoridades dependientes del Ministerio del Trabajo y Previsión

Social deben denunciar, al Ministerio del Interior o a los Intendentes Regionales o

Gobernadores Provinciales en su caso, cualquiera infracción que sorprendan en la

contratación de extranjeros. Si se estableciere que ha existido simulación o fraude

en la celebración del contrato de trabajo del extranjero, para que se le otorgue la

respectiva visación, se aplicará a éste la medida de expulsión del territorio nacional,

sin perjuicio de formularse el requerimiento o la denuncia que corresponda a la Justicia Ordinaria.

El empleador o patrón que incurriera en falsedad al celebrar un contrato de trabajo

con un extranjero, con el objeto precedentemente señalado, será sancionado con la

pena de multa de uno a cincuenta sueldos vitales. En caso de reincidencia, la pena

será de presidio menor en su grado mínimo, sin perjuicio de la multa a que haya

lugar. En todo caso, deberá pagar el pasaje de salida del extranjero.

Cuando se comprobare la contratación de extranjeros que no estén debidamente

autorizados o habílitados para trabajar, por parte de los servicios u organismos del

estado o Municipales, el Ministerio del Interior deberá solicitar a la autoridad que

corresponda, la instrucción del pertinente sumario administrativo, a fin de que se

aplique a los funcionarios infractores la multa de uno a quince días de sueldo. En

caso de reincidencia, la sanción será de petición de renuncia.”

De la misma forma, el Decreto N°597 de 24.11.1984, que “Aprueba el Nuevo

especialmente: Reglamento de Extranjería”, también establece sanciones y obligaciones en este sentido,

a) “Artículo 147°.- El extranjero que, sin contar con la competente autorización, fuese

sorprendido desarrollando actividades remuneradas, será sancionado con multa de 0,22 a 11,14 ingresos mínimos.”

b) “Artículo 152°.- Para dar ocupación a los extranjeros será necesario que éstos

previamente acrediten su residencia o permanencia legal en el país, y estén

debidamente autorizados para trabajar y habilitados para ello.

Será de responsabilidad del empleador o persona bajo cuya dependencia se

encuentre el extranjero, comunicar por escrito a la autoridad competente que

corresponda, en el término de 15 días, cualquier circunstancia que altere o modifique su condición de residencia.

Si con motivo de infracción a las normas precedentes se aplicare al extranjero la

medida de expulsión del territorio nacional, la persona, empresa o institución

empleadora, deberá sufragar los gastos que originen su salida.

La infracción a lo dispuesto en este artículo será sancionada con multas de 0,22 a

11,14ingresos mínimos por cada infracción.”

c) “Artículo 153°.- Las autoridades dependientes del Ministerio del Trabajo y Previsión Social deberán denunciar al Ministerio del Interior o a los Intendentes Regionales o

contratación de extranjeros. Gobernadores Provinciales en su caso, cualquier infracción que sorprendan en la

autorizados o habilitados para trabajar, por parte de los Servicios u Organismos del Cuando se comprobare la contratación de extranjeros que no estén debidamente

corresponda la instrucción del pertinente sumario administrativo, a fin de que se Estado o Municipales, el Ministerio del Interior deberá solicitar a la autoridad que

reincidencia la sanción será de petición de renuncia.” aplique a los funcionarios infractores la multa de 1 a 15 días de sueldo. En caso de

d) “Artículo 154°.- El extranjero que obtuviere visación mediante simulación o fraude en la celebración del contrato de trabajo, será expulsado del territorio nacional sin

perjuicio de la sanción penal que pudiere corresponderle.

de multa de 0,22 a 11,14 ingresos mínimos. En caso de reincidencia, la pena será El empleador o patrón que incurriere en igual infracción será sancionado con la pena

de la obligación de pagar el pasaje de salida del extranjero.” de presidio menor en su grado mínimo, sin perjuicio de la multa a que haya lugar y

que se ha encargado de establecer las sanciones y consecuencias del no cumplimiento de De las normas citadas se puede concluir que es la misma regulación migratoria la

las partes de los requisitos para el otorgamiento y subsistencia de visaciones para extranjeros, estableciendo una obligación clara y precisa para las autoridades que toman

conocimiento de irregularidades en esta materia en el ejercicio de sus funciones.

Previsión Social, de acuerdo a lo señalado en el artículo 1º del DFL N°2 de 1967, de dicho Es de esta forma como este Servicio, dependiente del Ministerio del Trabajo y

denunciar al Ministerio del Interior o a los Intendentes Regionales o Gobernadores Ministerio, y conforme a la normativa migratoria señalada, se encuentra en la obligación de

Provinciales en su caso, cualquier infracción que sorprenda en la contratación de extranjeros, en el ejercicio de sus facultades fiscalizadoras de la aplicación de la legislación

laboral, sin que se encuentre facultado a cursar infracciones.

como en el DFL N°2 de 1967 del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, no establece Por otra parte, nuestra legislación laboral contenida tanto en el Código del Trabajo,

excepción -claro está- de la normativa sobre nacionalidad de los trabajadores del artículo para este Servicio facultades fiscalizadoras ni sancionadoras en materia migratoria, con la

fiscalización del cumplimiento de los requisitos para el otorgamiento por la autoridad 19 y siguientes del Código del Trabajo, por lo que malamente podría atribuirse la

otorgamiento de una visación sujeto a contrato. Esto, por cuanto estas exigencias están competente de visaciones para residentes extranjeros en el país, en este caso, para el

o para el inicio, desarrollo y término de la relación laboral. Lo anterior, reforzado con que es planteadas para el otorgamiento del permiso y no para la subsistencia misma del contrato

la misma legislación migratoria -se insiste- la que se ha encargado establecer sanciones ante su incumplimiento.

concluir que este Servicio, en ejercicio de sus facultades fiscalizadoras del debido Por tanto, y de acuerdo con la normativa citada y análisis efectuado, es posible

Ministerio del Interior o a los Intendentes Regionales o Gobernadores Provinciales en su cumplimiento de la legislación laboral, se encuentra en la obligación de denunciar al

caso por el cual se consulta, es decir, en que tome conocimiento de un contrato de trabajo caso, cualquier infracción que sorprenda en la contratación de extranjeros, como sería el

de un trabajador extranjero que omita las menciones mínimas que establecen los artículos

36 y 37 del Decreto N°597 de 24.11.1984, de la misma forma, como respecto de cualquier

otra infracción en la contratación de extranjeros; no resultando ajustado a derecho que se

tipifiquen ni sancionen dichas omisiones como infracciones propias a la legislación laboral,

por ser una materia que incide en aspectos migratorios regulados precisa y especialmente,

en cuanto sanciones para las partes y obligaciones para este Servicio en este sentido.

Saluda atentamente a Ud.,

N

DIRECTOR DIRECCIÓN DEL TRABAJO

2 6 DIC 2019

CMAURICIO PEÑALOZA CIFUENTES

DIRECTOR NACIONAL DEL TRABAJO OFICINA DE PARTES

DOB/MBA

Distribución

Jurídico

Partes

Boletín Oficial

Departamentos y Oficinas del Nivel Central Subdirectora

Direcciones Regionales del Trabajo Inspecciones Provinciales y Comunales

Sr. Ministro del Trabajo y Previsión Social Sr. Subsecretario del Trabajo