N° 1562 de 2021

Dirección del Trabajo

Gobierno de Chile

Departamento Jurídico y Fiscalía Innovación y Estudios Laborales Unidad de Pronunciamientos, 1562 45603.1574.2020

ORDINARIO N°

MATERIA:

Fondo de cesantía, subordinación y dependencia, sueldo empresarial.

ACTUACIÓN:

Aplica doctrina.

RESUMEN:

1) La socia de Ajax Ltda., doña [nombre reservado], no tiene ni ha tenido impedimento legal para contraer vínculo de subordinación y dependencia con la citada entidad societaria, al no reunir y no haber reunido copulativamente la condición de socia mayoritaria y titular de la administración y representación de la misma.

2) En el evento que la individualizada recurrente perciba y haya percibido “sueldo empresarial”, podrá acreditar tal circunstancia ante la Administradora de Fondos de Cesantía, lo que conforme a la legislación vigente, exime de la obligación de aportar al fondo para el seguro de desempleo.

ANTECEDENTES:

1) Instrucciones s de Jefa de Unidad de Pronunciamientos, Innovación y Estudios

Laborales, de 27.05.2021.

2) Recurrente acompaña escrituras de Ajax Ltda., con fecha 04.05.2021.

3) Presentación de doña [nombre reservado], de 24.09.2020. 31 MAY 2021

SANTIAGO, DE: JEFE DEPARTAMENTO JURÍDICO Y FISCAL

A: DOÑA [nombre reservado]

[domicilio reservado]

PUDAHUEL/

[correo reservado]

Por la presentación del antecedente 3), la recurrente, socia y administradora de la Sociedad Importadora y Exportadora Ajax Ltda., solicita a esta Dirección que declare haberse encontrado impedida de contraer una relación de subordinación y dependencia con la referida sociedad, y que no se ha encontrado ni se encuentra en la obligación de cotizar para el seguro de cesantía que contempla la Ley Nº 19.728, debido a que percibe “sueldo empresarial” por las labores que realiza para la citada entidad societaria.

Cabe precisar previamente, que esta Dirección carece de competencia legal para pronunciarse sobre el sentido y alcance de lo dispuesto en las normas de la Ley N°19.728 sobre Seguro de Desempleo, y resolver acerca de aportes y cotizaciones efectuadas por los empleadores y trabajadores al mismo seguro, materias que deben ser conocidas por la misma Administradora de Fondos de Cesantía S.A. AFC y, eventualmente, por la Superintendencia de Pensiones. Sin perjuicio de lo anterior, esta Dirección cuenta con competencia para pronunciarse sobre el vínculo de subordinación y dependencia que pudiese configurarse en situaciones concretas y, en tal contexto, cabe tener presente que la doctrina vigente de esta Dirección, contenida en el Dictamen Nº2127/020, de 06.06.2014, y los Ordinarios Nºs 4356, de 06.11.2014, y 173, de 15.01.2015, entre otros, sostiene que, “el hecho de que una persona detente la calidad de socio mayoritario de una sociedad y cuente con facultades de administración y representación de la misma, le impide prestar servicios en condiciones subordinación o dependencia, toda vez que tales circunstancias importan que su voluntad se confunda con la de la respectiva sociedad”.

La misma doctrina agrega que, “los requisitos precedentemente señalados son copulativos, razón por la cual la sola circunstancia de que una persona cuente con facultades de administración y de representación de una sociedad, careciendo de la calidad de socio mayoritario, o viceversa, no constituye un impedimento para prestar servicios bajo subordinación y dependencia”. Sobre la situación específica que se consulta, consta de las cinco escrituras públicas acompañadas - la que constituyó Ajax Ltda., de 05.05.1977, y las cuatro adicionales que modificaron el acuerdo constitutivo inicial, de 30.06.1980, 31.01.1996, 29.03.2008 y de 13.09.2012 - que durante la existencia legal de la citada entidad societaria, la recurrente doña [nombre reservado], en ningún lapso de tiempo ha reunido copulativamente la condición de socia mayoritaria y de titular de las facultades de administración y representación de Ajax Ltda. Tal circunstancia, debidamente comprobada, conforme a la citada jurisprudencia, no ha impedido a la recurrente contraer - eventualmente - vínculo de subordinación y dependencia con la sociedad de la cual forma parte.

Ahora bien, sobre la obligación de cotizar para el seguro de desempleo, debe tenerse presente lo establecido en el Dictamen Nº3743/051, de 23.07.2015, en el sentido que, “al tenor de lo dispuesto en el artículo 1º de la Ley Nº 19.728, en que se establece el seguro obligatorio de cesantía para los trabajadores dependientes regidos por el Código del Trabajo, tratándose de las asignaciones por “sueldo empresarial”, no resulta procedente efectuar el íntegro del aporte a dicho seguro”.

La socia recurrente, por lo tanto, podrá hacer valer ante la Administradora de los Fondos de Cesantía, la documentación que acredite que ha percibido “sueldo empresarial”, de tal modo que el lapso de tiempo que ha recibido esta retribución, Ajax Ltda. no ha debido cotizar por concepto de un eventual seguro de desempleo de doña [nombre reservado].

En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales, jurisprudencia administrativa y documentos hechos valer, cúmpleme manifestar que: 1) La socia de Ajax Ltda., doña [nombre reservado], no tiene ni ha tenido impedimento legal para contraer vínculo de subordinación y dependencia con la citada entidad societaria, al no reunir y no haber reunido copulativamente la condición de socia mayoritaria y titular de la administración y representación de la misma; y 2) En el evento que la individualizada recurrente perciba y haya percibido “sueldo empresarial”, podrá acreditarse tal circunstancia ante la Administradora de Fondos de Cesantía, lo que conforme a la legislación vigente, exime de la obligación de aportar al fondo para el seguro de desempleo.

Saluda atentamente a Ud. 31 MAY 2021

OFICINA DE PARTES

ION DEL JUANDAVIDTERRAZAS PONCE

ABOGADO

JEFE DEPARTAMENTOJURÍDICO Y FISCAL

LBP/RGR/rgr

Distribución:

Jurídico y Partes