N° 4263 de 2013

Dirección'de

Goblen

DEPARTAMENTO JURÍDICO

K. 8417(1634)/2013

4269

ORD.:

MAT.: 1)Atendidos los fines asignados por ley a las

organizaciones sindicales, entre éstos, los de reclamar de

las infracciones legales o contractuales que afecten a la

generalidad de sus socios, velar por el cumplimiento de las

leyes del trabajo y denunciar ante las autoridades

administrativas las infracciones a la normativa laboral, el

Sindicato de Trabajadores de la Empresa Entel PCS

Telecomunicaciones S.A. ha podido válidamente efectuar

una solicitud de pronunciamiento jurídico ante esta

Dirección.

2) El beneficio consistente en la celebración de una fiesta

anual, organizada y financiada por la aludida empresa para

el esparcimiento de sus trabajadores, no ha podido

configurar una cláusula tácita de sus respectivos contratos

individuales de trabajo, por tratarse de un beneficio de

carácter colectivo, susceptible de ser modificado e incluso

suprimido por el empleador, en uso de las facultades de

dirección y administración empresarial que le confiere la ley.

ANT.: 1)Instrucciones, de 03.10.2013 y 27.09.2013, de Jefa

Unidad de Dictámenes e Informes en Derecho.

2)Respuesta, de 19.08.2013, de Sr. Waldo Sarmiento S.,

Gerente de Administración de Personal y Relaciones

Laborales de Entel PCS Telecomunicaciones S.A.

3)Ord. N° 3067, de 05.08.2013, de Jefa Unidad de

Dictámenes e Informes en Derecho.

4)Ord.N°1146, de 15.07.2013, de I.C.T. Santiago Oriente.

5)Presentación, de 1 10.06.2013, de Sindicato de

Trabajadores de la Empresa Entel PCS

Telecomunicaciones S.A.

SANTIAGO, 06 NUV 2013

DE : DIRECTORA DEL TRABAJO

A : SEÑORES [nombre reservado] Y [nombre reservado].

DIRECTIVA SINDICATO DE TRABAJADORES

DE LA EMPRESA ENTEL PCS TELECOMUNICACIONES S.A.

[correo reservado]

Mediante presentación citada en el antecedente 5) requieren

un pronunciamiento de esta Dirección en orden a determinar la procedencia de la

medida adoptada por la empresa Entel PCS Telecomunicaciones S.A., consistente

en restringir el número de trabajadores autorizados para asistir a la fiesta anual

que por más de una década organiza y financia dicha empresa, en beneficio del

personal que allí labora, a modo de reconocimiento por la labor realizada. Tal

medida ha implicado, a su juicio, la pérdida de un beneficio incorporado como

cláusula tácita a los contratos individuales de los trabajadores de que se trata.

Por su parte, el representante del empleador, para estos

efectos, en respuesta a traslado conferido por este Servicio en cumplimiento de

los principios de contradicción e igualdad de los interesados, consagrados en el

inciso final del artículo 10 de la ley Nº 19.880, alega, en forma previa, que la fiesta

anual en cuestión no ha sido objeto de negociación o discusión entre su

representada y el sindicato requirente y por tanto, constituiría una cláusula tácita

de los contratos individuales de cada trabajador de la empresa. Ello habilitaría a

estimar que la aludida organización sindical carece de legitimidad activa para exigir un beneficio individual.

En cuanto al fondo del asunto, reitera que el otorgamiento de

la fiesta anual por su representada constituiría una cláusula tácita de los contratos

cabo. individuales respectivos pero no así la modalidad bajo la cual ésta debe llevarse a

Precisa que por tratarse de una cláusula tácita pactada

individualmente por cada dependiente, el sindicato que recurre no puede exigir el

beneficio ni menos reclamar por la modalidad bajo la cual se ha otorgado sin el

requerimiento de los dependientes, conforme a lo establecido en el artículo 220

N° 2 del Código del Trabajo.

Manifiesta, igualmente, que el beneficio de que se trata, ha

sido modificado en los últimos años, pues hasta el 2010 se efectuaban fiestas por

separado para los trabajadores de la sociedad matriz —la Empresa Nacional de

Telecomunicaciones S.A.— y la filial de telefonía móvil Entel PCS

Telecomunicaciones S.A., y que a contar del año 2011, se efectúa una sola fiesta

para ambas empresas. A su vez, durante el curso del presente año se han

introducido cambios que concilian la continuidad operacional de la empresa con el

mantenimiento de dicho beneficio a los trabajadores, otorgando concesiones

especiales a aquellos que por las obligaciones que les demanda el sistema de

turnos de trabajo al que se encuentran afectos, o por incluirse entre sus

obligaciones laborales la atención de público, no hubieran podido asistir a la

celebración de que se trata, razón por la cual, no ha habido, en su opinión, un

ausentismo mayor a otros años, así como tampoco la eliminación de un beneficio

adicional respecto de aquellos trabajadores que debieron trasladarse desde

regiones o sobre quienes pesaba alguna otra circunstancia o antecedente que

pudiere importar la pérdida de dicho beneficio.

Finaliza señalando que en atención a los argumentos

presentados, este Servicio debe concluir que la modalidad bajo la cual se otorga el

beneficio en comento ha sido definida en cada oportunidad por la empresa.

Al respecto, cumplo con informar a Uds. lo siguiente:

En lo que concierne a la alegación previa efectuada por el

representante del empleador, acerca de la falta de representatividad de que

adolecería la organización sindical recurrente para consultar a este Servicio

acerca de la procedencia de las modificaciones llevadas a cabo por la empresa

respecto de la fiesta anual de que se trata, debe tenerse en consideración que el

artículo 220 del Código del Trabajo, en sus tres primeros números, dispone:

“Son fines principales de las organizaciones sindicales:

1.- Representar a los afiliados en las diversas instancias de

la negociación colectiva, suscribir los instrumentos colectivos de trabajo que

corresponda, velar por su cumplimiento y hacer valer los derechos que de ellos

nazcan;

2.- Representar a los trabajadores en el ejercicio de los

derechos emanados de los contratos individuales de trabajo, cuando sean

requeridos por los asociados. No será necesario requerimiento de los afectados

para que los representen en el ejercicio de los derechos emanados de los

instrumentos colectivos de trabajo y cuando se reclame de las infracciones legales

o contractuales que afecten a la generalidad de sus socios. En ningún caso

podrán percibir las remuneraciones de sus afiliados;

3.- Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo o de la

seguridad social, denunciar sus infracciones ante las autoridades administrativas o

judiciales, actuar como parte en los juicios o reclamaciones a que den lugar la

aplicación de multas u otras sanciones;

Ahora bien, mediante dictamen 2225/34, de 27.05.2011, este

Servicio sostuvo que el claro tenor de las disposiciones legales de los números 1.-

y 2.-, precedentemente transcritas, permite colegir que la intención del legislador al

establecer, entre los fines principales de las organizaciones sindicales, los allí

previstos, fue radicar en aquéllas la representación de sus afiliados para los

efectos que las referidas normas señalan y ello, principalmente, ante el empleador,

toda vez que es este último quien, a su vez, debe velar prioritariamente tanto por

el cumplimiento de los derechos de sus trabajadores emanados de los contratos

individuales y colectivos del trabajo como por la sujeción a la legislación laboral.

Lo anterior, sin perjuicio de considerar que de la disposición

de la parte final del punto 2.- es posible inferir que tal representación —tendiente a

reclamar de las infracciones legales o contractuales que afecten a la generalidad

de los socios, sin exigencia alguna de requerimiento de estos últimos en tal

sentido— también puede hacerse valer ante la autoridad administrativa, por la vía

de solicitar, como en la especie, un pronunciamiento jurídico que determine, en su

caso, la existencia de tales infracciones. Tal criterio fue corroborado por este

Servicio, mediante dictamen 3817/78, de 27.09.2011.

Por su parte, el punto 3.- del mismo precepto, establece que

constituirán también fines de las organizaciones sindicales, velar por el

cumplimiento de las leyes del trabajo y denunciar ante las autoridades

administrativas las infracciones a la normativa laboral. Lo anterior habilita

igualmente para sostener que a efectos de dar cumplimiento a tales fines, el

sindicato recurrente no ha podido sustraerse de la obligación de efectuar la

presentación de que se trata, si, según se desprende de la misma, estima que en

la situación expuesta se han podido vulnerar las disposiciones legales sobre

contratación laboral, sin que tampoco sea exigible a su respecto, requerimiento

alguno de sus afiliados.

Finalmente, cabe hacer presente a este respecto lo sostenido

reiteradamente por esta Dirección, en cuanto a que la autonomía sindical

consagrada en el artículo 19 Nº 19 de la Constitución Política de la República

incluye el derecho que le asiste al ente colectivo de cumplir las finalidades que le

son propias.

Ello se reafirma aún más si se tiene en consideración que

tanto la norma constitucional citada como las diversas disposiciones contenidas en

el Código del Trabajo sobre el asunto que nos ocupa, entre ellas las ya

analizadas, constituyen la materialización de la aplicación de los Convenios de la

OIT, ratificados por Chile, sobre la materia, en especial el 87, relativo a la libertad

sindical y a la protección del derecho de sindicación, que en su artículo 10,

dispone: "En el presente Convenio, el término “organización" significa toda

organización de trabajadores o de empleadores que tenga por objeto fomentar y

defender los intereses de los trabajadores o de los empleadores".

En estas circunstancias, analizada la alegación planteada por

el representante del empleador a la luz de las normas precitadas, no cabe sino

sostener que aquella carece de fundamento legal, toda vez que atendidos los fines

asignados por ley a las organizaciones sindicales, entre éstos, los de reclamar de

las infracciones legales o contractuales que afecten a la generalidad de sus

socios, velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo y denunciar ante las

autoridades administrativas las infracciones a la normativa laboral, el Sindicato de

Trabajadores de la Empresa Entel PCS Telecomunicaciones S.A. ha podido

válidamente efectuar una solicitud de pronunciamiento jurídico ante esta Dirección.

Cabe analizar seguidamente el asunto de fondo planteado,

que dice relación con la procedencia de la medida que habría adoptado la

empresa Entel PCS Telecomunicaciones S.A., consistente en restringir el número

de trabajadores autorizados para asistir a la fiesta anual organizada y financiada

por dicha empresa, en beneficio del personal que allí labora, no obstante que a su

juicio, dicha medida ha implicado la pérdida de un beneficio incorporado como

cláusula tácita a los contratos individuales de los trabajadores de que se trata.

Sobre el particular, cúmpleme informar que el artículo 9º,

inciso 1º del Código del Trabajo, establece:

"El contrato de trabajo es consensual; deberá constar por

escrito en el plazo a que se refiere el inciso siguiente, y firmarse por ambas partes

en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante”.

El carácter consensual del contrato de trabajo permite que

para perfeccionare requiera del simple consentimiento o acuerdo de voluntades de

las partes contratantes, sin que sea necesario, salvo para los efectos de la prueba,

la escrituración del mismo.

En efecto, la falta de escrituración del contrato de trabajo trae

como consecuencia para el empleador, la aplicación de una sanción pecuniaria a

beneficio fiscal y, además, produce el efecto de invertir el peso de la prueba, es

decir, hace presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que

declare el trabajador, según lo dispone el inciso cuarto del artículo 9º del Código

del Trabajo.

Como consecuencia de la naturaleza consensual del contrato

individual de trabajo, deben entenderse incorporadas a éste, no sólo las

estipulaciones y modificaciones que se hayan consignado por escrito, sino que,

además, aquellas no escritas en el documento respectivo, pero que emanan del

acuerdo de voluntades de las partes contratantes.

Siguiendo este mismo orden de ideas, la uniforme y reiterada

doctrina sustentada por la Dirección del Trabajo ha señalado que la formación del

consentimiento o acuerdo de voluntades que perfecciona o modifica el contrato de

trabajo, puede emanar tanto de una manifestación expresa de voluntad como de

una tácita, salvo los casos en que la ley, por razones de seguridad jurídica, exija

que opere la primera de las vías señaladas.

alusión está constituida por la aplicación reiterada en el tiempo de determinadas Ahora bien, la manifestación tácita a la que se ha hecho

prácticas de trabajo, así como del otorgamiento y goce de beneficios con aquiescencia de ambas partes, lo que lleva a la existencia de cláusulas tácitas que

trabajo. se agregan a las que en forma escrita configuran los contratos individuales de

relación laboral expresada mediante un contrato de trabajo escriturado, no sólo De lo señalado precedentemente es posible concluir que una

como cláusulas incorporadas al respectivo instrumento las que derivan de la queda enmarcada dentro de las estipulaciones de éste sino que deben entenderse

obstante no haberse contemplado expresamente en sus estipulaciones, han sido reiteración de pago, por vía de ejemplo, de determinados beneficios que, no

anuencia diaria o periódica de las mismas, configurando, de esta forma, un constantemente aplicados por las partes durante un lapso prolongado, con

cláusula tácita, la que debe entenderse como parte integrante del respectivo consentimiento tácito entre ellas, el cual, a su vez, determina la existencia de una

contrato.

al respecto, es posible constatar que la fiesta anual de que se trata se ha En la especie, de los antecedentes aportados por las partes

reconocimiento hacia sus trabajadores y que, si bien, dicho beneficio no ha tenido celebrado por más de una década por la empresa en referencia, a modo de

sido otorgado y financiado en forma reiterada por la empresa y percibido por los como fuente de origen una estipulación expresa de las partes contratantes, ha

trabajadores.

la discrepancia surgida al respecto entre las partes obedecería a que, por un lado, Se acredita, por último, de los señalados antecedentes, que

número de trabajadores autorizados para asistir a la aludida celebración, en tanto la organización sindical recurrente sostiene que la empresa ha restringido el

que la empresa, a su turno, manifiesta que no es efectiva tal imputación.

y uniforme jurisprudencia de este Servicio, contenida, entre otros, en dictamen Cabe hacer presente al respecto que, conforme a la reiterada

sostener que ha existido un acuerdo tácito de voluntades entre empleador y 2436/149, de 14.05.93, el carácter colectivo del beneficio en análisis impide

trabajador en términos de llegar a constituir una cláusula tácita conforme lo establecido por la doctrina explicitada en párrafos anteriores.

fundamento en la jurisprudencia de esta Dirección, contenida, entre otros, en el En efecto, la conclusión precedente encuentra su

colectivo “aquel que debe ser disfrutado o exigido por todos los dependientes a un ordinario N° 3186, de 13.07.83, que ha definido como beneficio de carácter

mismo tiempo, sin que sea viable a ninguno de ellos demandar separadamente su cumplimiento, en un lugar y tiempo diverso del resto".

sido pactado expresamente por las partes, es posible sostener que su Aún más, si se considera que el beneficio en comento no ha

facultades de dirección y administración conferidas por ley, que lo habilitarían para otorgamiento obedece a una decisión unilateral del empleador, en uso de las

modificar e incluso suprimir dicho beneficio.

analizada pueda aplicarse la doctrina de este Servicio por Uds. invocada, Por lo anterior no es posible estimar que en la situación

jurídicamente improcedente que los empleadores de la radiodifusión sonora contenida en el dictamen 4017/295, de 25.09.2000, según el cual “Resulta

unilateralmente el derecho a esparcimiento del que han gozado, por décadas, los nacional, afiliados a la Asociación de Radiodifusores de Chile, supriman

trabajadores de dicho sector, el día 21 de septiembre de cada año”, toda vez que en el caso específico sometido en esa oportunidad a pronunciamiento por este

otorgado individualmente a aquellos trabajadores que han gozado de tal Servicio, el beneficio de un día libre en la fecha señalada es susceptible de ser

cuando se señaló que los trabajadores respectivos "[...] han incorporado a sus prerrogativa en forma reiterada en el tiempo y así se sostuvo en el citado oficio,

esa fecha". contratos individuales de trabajo —tácitamente— el derecho a esparcimiento en

consistente en la celebración de una fiesta anual, organizada y financiada por la En estas circunstancias, es posible afirmar que el beneficio

trabajadores, no ha podido configurar una cláusula tácita de sus respectivos empresa Entel PCS Telecomunicaciones S.A. para el esparcimiento de sus

contratos individuales de trabajo, por tratarse de un beneficio de carácter colectivo, susceptible de ser modificado e incluso suprimido por el empleador, en uso de las

facultades de dirección y administración empresarial que le confiere la ley.

citadas, jurisprudencia administrativa invocada y consideraciones expuestas, Por consiguiente, sobre la base de las disposiciones legales

cumplo con informar a Uds., lo siguiente:

sindicales, entre éstos, los de reclamar de las infracciones legales o contractuales 1) Atendidos los fines asignados por ley a las organizaciones

del trabajo y denunciar ante las autoridades administrativas las infracciones a la que afecten a la generalidad de sus socios, velar por el cumplimiento de las leyes

normativa laboral, el Sindicato de Trabajadores de la Empresa Entel PCS Telecomunicaciones S.A. ha podido válidamente efectuar una solicitud de

pronunciamiento jurídico ante esta Dirección.

anual, organizada y financiada por la aludida empresa para el esparcimiento de 2) El beneficio consistente en la celebración de una fiesta

contratos individuales de trabajo, por tratarse de un beneficio de carácter colectivo, sus trabajadores, no ha podido configurar una cláusula tácita de sus respectivos

facultades de dirección y administración empresarial que le confiere la ley. susceptible de ser modificado e incluso suprimido por el empleador, en uso de las

Saluda atentamente a Uds.,

R DIRECTORA

CHIL MARIA CECILIA SANCHEZ TORO ABOGADA

DIRECTORÁ DEL TRABAJO

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