N° 1087/20 de 2022

Trabajo Dirección del Gobierno de Chile

Departamento Jurídico y Fiscalía Unidad de Pronunciamientos, 1087 20

Innovación y Estudios Laborales

E242074(8)2022

DICTAMEN:

ACTUACIÓN:

Fija doctrina.

MATERIA:

Estatuto de Salud. Ley N°21.308.Postulación.

Categoría funcionaria.

RESUMEN:

La postulación al concurso interno que establece la Ley N°21.308 debe efectuarse en la categoría en que está clasificado el funcionario participante de dicho procedimiento, sin perjuicio de la doctrina general de esta Dirección en relación con los requisitos exigidos para acceder a un cambio de categoría funcionaria.

ANTECEDENTES:

1) Instrucciones de 26.01.2022 de la Sra. Jefa de la Unidad de Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales.

2) Presentación de 22.12.2021 de doña FUENTES:

Artículo único Ley N°21.308.

CONCORDANCIA:

No hay.

SANTIAGO, 23 JUN 2022

DE: DIRECTOR DEL TRABAJO

SRA.

SECRETARIA GENERAL (S) CORPORACIÓN MUNICIPAL DE DESARROLLO SOCIAL DE CERRO NAVIA

Mediante presentación del antecedente 2), Ud. ha solicitado a esta Dirección, en representación de la Corporación Municipal de Desarrollo Social de Cerro Navia, un pronunciamiento referido a la procedencia de la postulación al concurso ordenado por la Ley N°21.308 de la funcionaria regida por la Ley N°19.378 doña atendida la circunstancia que ella se encuentra contratada desde el 2015 a plazo fijo en la categoría e) y está postulando en la categoría c).

Al respecto, cumplo con informar a Ud. lo siguiente:

En primer lugar, cabe señalar que en el sistema de atención primaria de salud la clasificación de los funcionarios en cada una de las categorías funcionarias impone la estricta acreditación de los requisitos exigidos para pertenecer a cada una de ellas.

El artículo 5° de la Ley N°19.378, prescribe:

"El personal regido por este Estatuto se clasificará en las siguientes categorías funcionarias:

a) Médicos Cirujanos, Farmacéuticos, Químico-Farmacéuticos, Bioquímicos y Cirujano-Dentistas.

b) Otros profesionales.

c) Técnicos de nivel superior.

d) Técnicos de Salud.

e) Administrativos de Salud.

f) Auxiliares de servicios de Salud."

La norma anterior se repite en términos muy similares en el artículo 8° del Decreto N°1.889, de 1995, de Ministerio de Salud.

Por su parte, el artículo 6° de la Ley N°19.378 y el artículo 10 del Decreto N°1.889, señalan los requisitos que debe cumplir el funcionario de la atención primaria de salud municipal para poder ser clasificado en la categoría c). Por otra parte, la reiterada jurisprudencia de esta Dirección, contenida entre otros, en Dictamen N°5102/195, de 09.12.2004, tras analizar los artículos 32 y 37 de la Ley N°19.378 concluyó que para cambiar o subir de categoría necesariamente deberá convocarse a un concurso público de antecedentes y solamente en el evento de que existan horas vacantes en la dotación para ingresar a la categoría respectiva y si el funcionario satisface los requisitos exigidos por la ley para acceder a ella. Efectuadas estas precisiones y en este contexto, el artículo único de la Ley N°21.308 en sus incisos 1°,2° y 7°, dispone:

“Con el fin de ajustarse a lo preceptuado en el artículo 14 de la ley N°19.378, que establece el Estatuto de Atención Primaria de Salud Municipal, las entidades administradoras de salud municipal que, al 30 de septiembre de los años 2021 al 2023, tengan un porcentaje superior al 20 por ciento de su dotación de horas en calidad de contratados a plazo fijo, deberán llamar a concurso interno para contratarlos de forma indefinida.

Tendrán derecho a participar en dichos concursos internos aquellos funcionarios contratados a plazo fijo que, a la fecha del llamado a concurso, pertenezcan a la dotación de la respectiva entidad administradora de salud municipal, sujeto a una jornada de trabajo de treinta y tres o más horas semanales. Las entidades administradoras de salud municipal deberán informar anualmente a la Subsecretaría de Redes Asistenciales y al respectivo Servicio de Salud, el número de horas de su dotación contratadas a plazo fijo, para conocer el estado de cumplimiento de lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 14 de la ley N°19.378.Para estos efectos deberán indicar las categorías y niveles de la carrera funcionaria de su personal, su antigüedad y remuneraciones. El reglamento señalado en el inciso anterior determinará la forma y condiciones en que se remitirá dicha información".

El inciso 3° del artículo 14 de la Ley N°19.378 establece:

"Asimismo, se consideran funcionarios con contrato a plazo fijo, los contratados para realizar tareas por períodos iguales o inferiores a un año calendario. El número de horas contratadas a través de esta modalidad no podrá ser superior al 20% de la dotación."

Por su parte, el inciso 1° del artículo 2° del Decreto N°5, del Ministerio de Salud, que aprueba el Reglamento sobre concurso interno para contratación indefinida del artículo único de la Ley N°21.308, prescribe:

“Informe anual. Para conocer el estado de cumplimiento de lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 14 de la ley N°19.378, las entidades administradoras de salud municipal deberán informar, por medio del informe anual señalado en el inciso siguiente, antes del 30 de septiembre de cada año a la Subsecretaría de Redes Asistenciales y al respectivo Servicio de Salud, el número de horas de su dotación contratada a plazo fijo."

A su vez, el artículo 3° de este mismo cuerpo normativo señala:

“Concurso interno. Las entidades administradoras de salud municipal que, al 30 de septiembre de los años 2021, 2022 y 2023, tengan un porcentaje superior al 20% de su dotación de horas en calidad de contratados a plazo fijo, deberán llamar a concurso interno para contratarlos de forma indefinida."

El inciso 1° del artículo 6° de esta misma preceptiva prescribe:

"Plazos.Los concursos realizados por las entidades administradoras de salud municipal deberán resolverse antes de la fecha señalada en el inciso primero del artículo 11 de la ley N°19.378 de cada anualidad."

Analizadas las disposiciones legales antes citadas, se desprende, en primer término, que la Ley N°21.308 persigue como finalidad que aquellas entidades administradoras de salud municipal que al 30 de septiembre de los años 2021, 2022 y 2023 tengan un porcentaje superior al 20 por ciento de la dotación con funcionarios contratados a plazo fijo deban llamar a concurso interno para contratarlos de forma indefinida.

En efecto, el objetivo que persigue esta ley es obligar a las entidades administradoras que a las fechas indicadas en ella tengan un porcentaje superior al 20% de su dotación de horas en calidad de contratados a plazo fijo a llamar a concurso interno para contratarlos de forma indefinida.

Se persigue con ella lograr una adecuada implementación de la Ley N°20.858 dado que esta última no logró que se regularizara completamente la situación de muchos funcionarios de la atención primaria de salud contratados a plazo fijo, buscando con ella darles estabilidad laboral, en la medida que se disminuya la brecha en el porcentaje del personal contratado a plazo fijo.

Ahora bien, es importante tener en consideración que la finalidad perseguida por la ley de que se trata es pasar a los funcionarios contratados a plazo fijo a contratos indefinidos, si cumplen los requisitos legales, situación distinta a un cambio de categoría funcionaria de suerte tal que la ley no se puede aplicar a situaciones no contempladas expresamente en ella.

En efecto, cuando la ley ha pretendido que una determinada categoría acceda a una categoría superior lo ha señalado derechamente. Así por ejemplo, la Ley N°20.858, que permitió que los funcionarios de la categoría e) pasaran a la categoría c), señaló expresamente cómo se financiaría el mayor gasto que dicho cambio de categoría traería aparejado a diferencia de lo que ocurre con la Ley N°21.308 en la cual disposición alguna se refiere al financiamiento de un posible mayor gasto por cambio de categoría, lo que nos lleva a concluir que ello obedece a que no se consideró un cambio en la categoría funcionaria sino solo en la modalidad de contratación, de plazo fijo a indefinido.

En relación al tema del financiamiento, de acuerdo a lo consignado en la historia de la ley en estudio aparece que se consideró que esta ley no constituiría un mayor gasto fiscal por cuanto se trataría de funcionarios cuyas remuneraciones ya están financiadas y donde solo se busca un cambio al estatuto laboral de los funcionarios imponiendo que estos pasen a ser contratados de forma indefinida. Es así como una de las circunstancias tenidas en consideración durante la tramitación de la normativa en estudio, según consta de la historia de la ley, fue que ella no implicaría un mayor gasto fiscal por cuanto se trataba de las mismas remuneraciones. Sin embargo, al existir un cambio a otra categoría superior ello necesariamente lleva aparejado un mayor gasto en remuneraciones las que son determinadas precisamente según la categoría funcionaria y el nivel dentro de éstas.

En consecuencia, en mérito de las consideraciones expuestas, doctrina administrativa y disposiciones legales citadas, cumplo con informar a Ud. que la postulación al concurso interno que establece la Ley N°21.308 debe efectuarse en la categoría en la que está clasificado el funcionario participante de dicho procedimiento, sin perjuicio de la doctrina general de esta Dirección respecto de los requisitos que deben cumplirse para acceder a un cambio de categoría funcionaria. Saluda atentamente a Ud., DEL DIRECTOR

PABLO ZENTENO MUÑOZ

CHILE ABOGADO

DIRECTOR DEL TRABAJO

NPS/LBP/MSGC/msgc

Distribución:

Jurídico DIRECCIÓN DEL TRABAJO

Partes

Boletín

Deptos. DT 23 JUN 2022

Sr. Subdirector

U. Asistencia Técnica OFICINA DE PARTES

XVI Regiones

Sr. Jefe de Gabinete Sra. Ministra del Trabajo y Previsión Social

Sr. Subsecretario del Trabajo