ORD. N°170/3

Trabajo Dirección del
Gobieno de Chile
Departamento Jurídico y Fiscalía
Unidad de Pronunciamientos,
Innovación y Estudios Laborales
E64970(2000)2020
170,03
DICTAMEN:
ACTUACIÓN:
Fija y aplica doctrina.
MATERIA:
Estatuto de Salud. Corporación Municipal.
Acumulación de feriado por COVID-19.Descanso
compensatorio.
RESUMEN:
1.- Resulta procedente, de manera excepcional, la
acumulación de feriado en la forma que indica por
situación de pandemia por COVID-19, respecto del
personal regido por la Ley N°19.378, que se
desempeña en una Corporación Municipal.
2.- No resulta procedente la aplicación del artículo
5° de la Ley N°19.230 y del artículo 3°, número 3)de
la Ley N°19.264 respecto del personal regido por la
Ley N°19.378 que se desempeña en una
corporación de derecho privado.
ANTECEDENTES:
1) Dictamen N°2405/46 de 19.10.2021.
2) Ordinario N°26 de 29.01.2021 de la Corporación
Municipal de Desarrollo Social de Cerro Navia.
3) Ordinario N°226 de 21.01.2021 de la Sra. Jefa
de la Unidad de Pronunciamientos, Innovación
y Estudios Laborales.
4) Correos electrónicos de 16.12.2020 y
26.11.2020.
5) Oficio N°E55259 de 26.11.2020 de la
Contraloría General de la República.
6) Ordinario N°186 de 29.10.2020
bor la Corporación
Municipal de Desarrollo Social de Cerro Navia.

FUENTES: Art. 5° Ley N°19.230; Artículo 3° Ley
N°19.264.
CONCORDANCIA: Dictámenes N°6599/299 de
28.11.1996 y 7.054/335 de 19.12.1996.
SANTIAGO, 27 ENE 2022
DE: DIRECTORA DEL TRABAJO
A:
SECRETARIO GENERAL CORPORACIÓN MUNICIPAL DE
DESARROLLO SOCIAL DE CERRO NAVIA
DEL CONSISTORIAL N °6.600
CERRO NAVIA
Mediante presentación del antecedente 6), complementada mediante
presentación del antecedente 2), Ud. ha solicitado a la Contraloría General de la
República, en representación de la Corporación Municipal de Desarrollo Social de
Cerro Navia, un pronunciamiento referido a si resulta aplicable la doctrina del
Dictamen N°37.915, de 2020, de dicha entidad, respecto de la acumulación de
feriado y en relación al descanso compensatorio o pago de horas extraordinarias al
personal regido por la Ley N°19.378 que se desempeña en esa Corporación.
Consulta, además, si esa Contraloría resulta competente para conocer de estas
materias. Dicho Órgano Contralor remitió su solicitud a esta Dirección por tener
competencia respecto de la entidad empleadora.
Al respecto, cumplo con informar a Ud. lo siguiente:
En primer término, cabe señalar que respecto de su tercera inquietud fue la
propia Contraloría General de la República quien le respondió mediante Oficio
N°E55259, de 2020, en el cual señaló que carecía de competencia.
Efectuada esta precisión, en relación a sus otras consultas, cabe señalar que
atendido que el Dictamen N°37.915, de 2020, al que Ud. hace referencia en su
solicitud fue emitido por la Contraloría General de la República, y por lo tanto el
mismo no resulta aplicable al personal por el que se consulta, que presta sus
servicios en una corporación municipal de derecho privado.
Sin perjuicio de lo antes señalado se informa a Ud. que esta Dirección
mediante Dictamen N°2405/46, de 19.10.2021, señaló, en lo pertinente, que resulta
procedente, de manera excepcional, la acumulación de feriado en la forma que se
indica en el mismo atendida la situación de pandemia por COVID-19 por la que
atraviesa el país.
En efecto, al menos, desde el mes de marzo del año 2020, lo que comprende
la mayor parte del mismo, el país se ha visto afectado por la pandemia producto de
la enfermedad COVID-19, lo que nos lleva a analizar los efectos que podría tener

en el ejercicio de ciertos derechos de los funcionarios, como sería el caso de la
acumulación de feriado anual por la que se formula la consulta.
De esta manera, debemos analizar los fundamentos jurídicos que puedan
incidir en el ejercicio de tales derechos con motivo de la aludida enfermedad. Sobre
el particular, cabe precisar que el artículo 45 del Código Civil dispone:
"Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible
resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos
de autoridad ejercidos por un funcionario público, etc."
La doctrina de este Servicio ha sostenido, entre otros, mediante Dictamen
N° 4.055/297, de 27.09.00, que de la disposición antes citada se colige que para
que se configure el caso fortuito o la fuerza mayor es necesaria la concurrencia
copulativa de los siguientes requisitos:
1.-Que el hecho o suceso que se invoca como constitutivo del caso fortuito o fuerza
mayor sea inimputable , esto es, que provenga de una causa enteramente ajena a
la voluntad de las partes, en el sentido de que estas no hayan contribuido en forma
alguna a su ocurrencia.
2.-Que el referido hecho o suceso sea imprevisible, vale decir, que no se haya
podido prever dentro de los cálculos ordinarios o corrientes, y
3.-Que el referido hecho o suceso sea irresistible, es decir, que no se haya podido
evitar, ni aún en el evento de oponerle las defensas idóneas para lograr tal objetivo.
De lo anterior es posible deducir que la enfermedad denominada COVID-
19, que constituye efectivamente una pandemia, reúne los requisitos antes
señalados que permiten calificarla como un imprevisto, irresistible e involuntario, y
que, por consiguiente, configuraría caso fortuito o fuerza mayor que obstaculizaría
el pleno ejercicio de derechos, todavía más cuando estaría involucrada la salud, la
integridad física y la vida de las personas, todo lo cual merece una debida y muy
cuidadosa protección.
Es así como diferentes instituciones han coincidido en considerar la
presente pandemia como caso fortuito o fuerza mayor. De esta forma, la Contraloría
General de la República ha sostenido en Dictamen N° 37.915, de 23.09.2020, citado
en su presentación, en lo pertinente, que ...."que el brote de la COVID-19 representa
una situación de caso fortuito que, atendidas las graves consecuencias que su
propagación puede generar en la población, habilita la adopción de medidas
extraordinarias de gestión interna de los órganos y servicios públicos.. 川
Por su parte, el artículo 18, inciso 7°, de la Ley N°19.378, dispone:
"Cuando las necesidades del establecimiento lo requieran, el Director
podrá anticipar o postergar la época del feriado, a condición de que éste quede
comprendido dentro del año respectivo, salvo que el funcionario pidiere,
expresamente, hacer uso conjunto de su feriado con el que le correspondiere al año

siguiente. Sin embargo, no podrán acumularse más de dos períodos consecutivos
de feriados".
De las normas anteriores aparece que no resulta procedente, en
condiciones de normalidad, que el personal regido por la Ley N°19.378 pueda
acumular más de dos períodos consecutivos de feriado anual.
Sin embargo, cabe tener en especial consideración que la situación creada
por la pandemia no ha permitido respecto de los funcionarios que éstos hayan
podido hacer uso de su feriado anual en su debida oportunidad ni en los términos
propios de este beneficio, tales como la realización de actividades de
esparcimiento, amplia movilización, viajes de descanso y traslado a otros lugares,
tanto en el país como en el extranjero, todo lo cual ha sido impedido o limitado por
la pandemia debido a las restricciones sanitarias adoptadas con ocasión de ella,
razón por la cual aparece como justo y razonable que el trabajador de la atención
primaria de la salud, el que se ha visto particularmente requerido en sus funciones
producto de la referida emergencia, conserve el derecho a poder ejercer su feriado
anual con normalidad una vez levantadas las restricciones sanitarias a que venimos
aludiendo, sin merma o perjuicio de sus derechos.
De esta forma, en opinión de la suscrita, sería pertinente que el personal de
que se trata pueda acumular su feriado anual, de manera excepcional si fuere
necesario, hasta por tres períodos, dada la situación extraordinaria por la que
atraviesa el país.Lo anterior resulta concordante, además, con lo resuelto por la
Contraloría General de la República para el caso de los funcionarios públicos y
municipales, a los que mediante el ya citado pronunciamiento les ha permitido
acumular hasta tres períodos de feriado anual.
En relación a este particular cabe precisar que si bien es cierto esta Dirección
ha sostenido que le compete la interpretación de las normas legales que rigen al
personal de atención primaria de la salud que se desempeñan en corporaciones
municipales, y a la Contraloría General de la República la de los funcionarios
públicos y municipales, en este caso específico, resulta atendible coincidir con lo
que éste órgano contralor ha dictaminado ante una situación similar tan excepcional
como es la pandemia, que por lo demás amerita tener una apreciación conjunta al
respecto tanto del sector público como privado a fin de hacer frente, coordinada y
mancomunadamente, a los efectos de dicha enfermedad.
Cabe agregar que, en el caso en estudio, de no permitirse la acumulación de
feriado en los términos solicitados, se estaría obligando al funcionario de atención
primaria de la salud a renunciar forzadamente a períodos de su feriado anual, el que
en condiciones de normalidad habría podido utilizar, lo que no podría representar el
sentido de la norma legal y afectaría esencialmente sus derechos.
En efecto, la prohibición de acumulación de feriado por más de dos períodos
que establece el artículo 18 de la Ley N°19.378, se encuentra establecida para el
caso de situaciones de normalidad y persigue evitar que el funcionario no haga uso
de su feriado anual en el respectivo año, dado que la finalidad principal del mismo
es reponer el desgaste producido con la actividad laboral durante el referido período,

lo que no se lograría si el funcionario continuamente posterga el uso del beneficio,
pero distinta es la situación si por fuerza mayor no ha podido gozar de este derecho.
A mayor abundamiento, cabe recordar que cuando un funcionario está
haciendo uso de reposo obligado en el domicilio por licencia médica, lo que podría
asimilarse a una medida sanitaria restrictiva de movimiento como las establecidas
producto del COVID-19, el feriado no se puede imputar al mismo reposo dado que
la licencia y el feriado persiguen finalidades diferentes.
En efecto, esta Dirección mediante Dictamen N°3012/219, de 08.07.1998, ha
señalado que según el tratadista William Thayer, en su obra "Manual de Derecho
del Trabajo", Tomo III, página 277, acerca de los fundamentos del beneficio del
feriado, indica: "Es una forma de permitir al trabajador recuperar biológicamente
sus energías gastadas durante el año de trabajo; es una forma de distracción, de
alterar el fatigoso trabajo de cada día, con un período de descanso más o menos
prolongado; una manera de hacer vida familiar intensa, más aún cuando coincidan
las vacaciones del jefe de hogar, en forma total o parcial, con las vacaciones
escolares; viajes, turismo, visitas a parientes o amigos, volver al terruño donde se
nació y aún viven amigos o parientes, en fin, todo un mundo de actividades y
quehaceres, en alguna manera recreativos o placenteros. El solo hecho de cambiar
la monótona actividad ordinaria es provechoso."
Así, de acuerdo con la referida doctrina se considera que el objetivo principal
del feriado anual es permitir al trabajador reponerse del desgaste ocasionado por
un año de labor, sin perjuicio de las finalidades de distracción, recreación y fomento
de la vida familiar que también conlleva, por lo que posible resulta afirmar que el
goce del beneficio que nos ocupa debe efectuarse en condiciones que permitan el
logro efectivo de los fines perseguidos por el legislador al establecer las normas
sobre descanso anual.
En cambio, la licencia médica o la restricción personal de movimiento
aludida cumplen un objetivo distinto del feriado, permitiendo al trabajador alejarse
de sus funciones para restablecer su salud mediante reposo y tratamiento médico
o bien para protegerse del contagio de la enfermedad mencionada.
Agrega dicho pronunciamiento que el fundamento que se tiene presente
para conceder el feriado es absolutamente diferente en su naturaleza y finalidad al
que se tuvo en vista al reconocer el derecho a la licencia médica. Lo anterior debido
a que si el trabajador está enfermo su estado de salud le impide gozar del descanso
y esparcimiento que se persigue con el otorgamiento del feriado ya que el tiempo
destinado al descanso anual será destinado a la recuperación de la salud, con lo
que se le estaría privando de un beneficio establecido en la ley.
Este mismo criterio resulta aplicable en el caso en consulta, tratándose de
las medidas sanitarias restrictivas implementadas por la pandemia, atendido el
aforismo jurídico que señala que donde existe la misma razón debe existir la misma
disposición, y por consiguiente, en el caso de la cuarentena, que tiene por objeto
una finalidad completamente diferente de la que persigue el feriado, como es la
protección de la salud frente a una enfermedad contagiosa y por tratarse, además,

de un acto de autoridad, primaría en cuanto a su oportunidad por sobre el ejercicio
del derecho a feriado anual de que individualmente gozan los funcionarios.
En relación a su segunda inquietud referida a la improcedencia de aplicación
del artículo 5° de la Ley N°19.230 y 3°, número 1) de la Ley N°19.264 respecto de
los funcionarios regidos por la Ley N°19.378 en atención a lo dictaminado por la
Contraloría General de la República en el dictamen citado y sin perjuicio de lo ya
señalado respecto de este pronunciamiento, el que no resulta aplicable al personal
que se desempeña en una corporación municipal de derecho privado, cabe señalar
lo siguiente:
El artículo 5° de la Ley N°19.230, que dicta normas relativas a profesionales
funcionarios que indica regidos por la Ley N°15.076, establece:
"Los profesionales funcionarios afectos a la ley N°15.076 que se
desempeñen en el Servicios de Salud y en Hospitales de las Fuerzas Armadas y
Carabineros de Chile, que trabajen permanentemente en sistemas de turnos
nocturnos y en días domingo y festivos, en Servicio de Urgencia, Maternidades,
Unidades de Cuidados Intensivos y Residencias Médicas, en cargos de 28 horas
semanales y ligados 11/28 y 22/28 horas semanales tendrán derecho en cada año
calendario a un descanso compensatorio especial , compatible con el feriado legal
de diez días hábiles, con goce de todas sus remuneraciones. Este descanso se hará
efectivo además, en los cargos de 11, 22 o 33 horas semanales, que puedan servir
en forma compatible con las 28 horas, y que se desempeñen en el mismo
establecimiento hospitalario del respectivo Servicio.
El referido descanso deberá usarse en forma continua dentro del año
calendario, no podrá acumularse al feriado legal y tendrá que estar separado de
éste o de la fracción no inferior a 10 días, si el feriado se toma en forma fraccionada,
por no menos de tres meses.
Sin embargo, si por necesidades de servicio el jefe superior anticipa o
posterga la época en que se pida el descanso compensatorio, el funcionario podrá
solicitar, por una sola vez, su acumulación para usarlo conjuntamente con el del año
siguiente."
De la norma antes transcrita se colige, en lo pertinente, que se trata de una
normativa aplicable a funcionarios regidos por la Ley N°15.076. Esta Dirección ha
señalado mediante Dictámenes N°6.599/299, de 28.11.1996 y N°7.054/335, de
19.12.1996, que la Ley N°15.076 no resulta aplicable a los profesionales y
funcionarios regidos por la Ley N°19.378 que se desempeñan en una Corporación
Municipal de derecho privado.
Lo anterior obedece a que en virtud de lo dispuesto por el artículo 4° de la
Ley N°19.378 y artículo 1° de la Ley N°15.076 se desprende que el personal que
se desempeña en la atención primaria de salud se le aplica supletoriamente el
Estatuto de Funcionarios Municipales y que de un modo más restringido tiene
aplicación supletoria la Ley N°15.076.

Sin embargo la Ley N°15.076 no es aplicable a los médicos cirujanos,
farmacéuticos o químico farmacéuticos, bioquímicos y cirujano dentistas que
prestan servicios a empleadores del sector privado, por lo que esta preceptiva rige
únicamente a tales profesionales funcionarios cuando se desempeñan en los
Servicios de la Administración Pública, empresas fiscales, instituciones semifiscales
o autónomas.
De esta manera si los profesionales aludidos laboran en corporaciones de
derecho privado, como es el caso de la especie, no puede tener aplicación
supletoria un cuerpo legal que los excluye de su aplicación cuando precisamente
concurre tal circunstancia, máxime si en tal evento se ha dispuesto que rige
exclusivamente el estatuto jurídico que le es propio, en este caso, la Ley N°19.378,
de suerte tal que no puede otorgarse a los profesionales dependientes de una
Corporación Municipal los descansos compensatorios en la forma prevista en la Ley
N°15.076 sino que de acuerdo a las normas contenidas en la Ley N°19.378 y su
Reglamento..
Por otra parte, el artículo 3°, número 1) de la Ley N°19.264 señala:
“El personal a que se refiere el artículo 1° tendrá derecho, además, a optar
por uno de los siguientes beneficios:
1)Un descanso compensatorio especial de 10 días hábiles al año, con goce
de remuneraciones y compatible con el feriado legal."
Por su parte, el inciso 1° del artículo 1° de esta preceptiva prescribe:
"Establécese, a contar del 1° de mayo de 1993, para el personal directivo,
profesional, técnico, administrativo y auxiliar de los Servicios de Salud, afectos al
decreto ley N°149, de 1974, que labora efectiva y permanentemente en puestos de
trabajo...."
De acuerdo a nota consignada en la ley la referencia que este artículo
efectúa al decreto ley N°149 debe entenderse efectuada al decreto ley N°249.
De las normas anteriores se desprende, en lo pertinente, que los
funcionarios de los Servicios de Salud que estén afectos a la escala única de
remuneraciones tendrán derecho a este descanso compensatorio especial. Por
consiguiente, se trata de una ley con un alcance restringido, referida a este tipo de
servidores únicamente, calidad que no tiene el personal regido por la Ley N°19.378
que se desempeña para una corporación de derecho privado, de forma tal que no
les resulta aplicable a estos últimos este beneficio.
De esta manera no se aplica la norma en estudio al personal de la atención
primaria de salud que se desempeña en una Corporación Municipal de derecho
privado por tratase de trabajadores del sector privado que se rigen por un estatuto
propio contenido en la Ley N°19.378, su Reglamento y leyes complementarias.
En consecuencia, en mérito de las consideraciones expuestas, doctrina
administrativa y disposiciones legales citadas, cumplo con informar a Ud. que.

1.- Resulta procedente, de manera excepcional, la acumulación de feriado
en la forma que se indica, por la situación de pandemia por COVID-19, respecto del
personal regido por la Ley N°19.378, que se desempeña en una Corporación
Municipal.
2.- No resulta procedente la aplicación del artículo 5° de la Ley N°19.230 y
del artículo 3°, número 1) de la Ley N°19.264 respecto del personal regido por la
Ley N°19.378 que se desempeña para una corporación municipal de derecho
privado.
Saluda atentamente a Ud.,
DIRECCIÓN DEL TRABAJO DE
E
27 ENE 2022 LILIAUERÉZ ARÉVALO
OFICINA DE PARTES DIRECTORA DELTRABAJO
CHILE
JDTP/LBP/MSGC/msgc
Distribución:
Jurídico
Partes
Boletín
Deptos. DT
Sr. Subdirector
U. Asistencia Técnica
XVI Regiones
Sr. Jefe de Gabinete Sr. Ministro del Trabajo y Previsión Social
Sr. Subsecretario del Trabajo