N° 1644/18 de 2021

Trabajo Dirección del Gobierno de Chile

Departamento Jurídico y Fiscalía Unidad de Pronunciamientos, Innovación y Estudios Laborales

S/K (2021) 1644018

DICTAMEN N°:

MATERIA:

Segunda votación de Gobernadoras/es Regionales, que se realizará el 13 de junio de 2021.

RESUMEN:

1) El 13 de junio de 2021, fecha en que se llevará a cabo la segunda votación de Gobernadoras/es

Regionales, será día feriado legal en todo el país, y, por tanto, constituye día de descanso.

2) Los trabajadores individualizados en los números 1° a 6° y 8° del artículo 38, inciso 1°, del Código del Trabajo, se encuentran exceptuados del descanso en días domingo y festivo. Por tanto, si así lo dispone la distribución de su jornada semanal de trabajo, deberán concurrir a cumplir con su jornada laboral el 13 de junio de 2021.

3) El día 13 de junio de 2021, en que se realizará la segunda votación de Gobernadoras/es Regionales, será día de descanso obligatorio solamente para los trabajadores del comercio que prestan servicios en malls, centros s o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica.

4) La duración del descanso correspondiente a la elección que se llevará a cabo el día 13 de junio de 2021 se rige por lo dispuesto en el artículo 36 del Código del Trabajo. Por tanto, deberá comenzar a más tardar a las 21:00 horas del día sábado 12 de junio y terminar al menos a las 06:00 horas del día lunes 14 de junio, ambos del año en curso, salvo que los respectivos trabajadores estén afectos a turnos rotativos de trabajo.

5) A los trabajadores que por la naturaleza de los servicios que prestan, deban laborar el día en que se celebran elecciones, les asiste el derecho a ausentarse de su trabajo durante dos horas, sin que su ausencia en dicho lapso pueda significar una disminución de sus remuneraciones.

6) El lapso de dos horas dispuesto en el artículo 165 del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 06.09.2017, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica

Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, es el tiempo mínimo establecido por el legislador para acudir a votar. Por lo tanto, no existe inconveniente legal alguno para que las partes, de común acuerdo, pacten un tiempo superior.

7) Los trabajadores designados vocales de mesa, delegados de la junta electoral, o miembros de los colegios escrutadores, podrán ausentarse de sus labores por todo el tiempo que sea necesario para el adecuado desempeño de dichas funciones electorales. En dichos casos, el empleador no se encuentra habilitado para efectuar descuento alguno en las remuneraciones de los trabajadores que deban ausentarse por tal motivo.

ANTECEDENTES:

Necesidades del servicio.

FUENTES:

1) Constitución Política de la República, artículo 111 y disposición vigésima octava transitoria.

2) Código del Trabajo, artículos 35, 36 y 38.

3) Decreto con Fuerza de Ley N°2 de 06.09.2017, del Ministerio Secretaría General de la Presidencia, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica

Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, artículos 165, 166 y 180.

CONCORDANCIAS: Dictámenes N°s 2225/86, de 15.04.1996; 4237/165 de 14.09.2004; 3773/84 de 14.09.2007; 4979/67 de 10.12.2009; 5141/87 de 18.10.2016; 2760/25 de 19.10.2020, y 1449/015 de 12.05.2021, todos de la Dirección del Trabajo.

SANTIAGO, 10 JUN 2021

DE: DIRECTORA DEL TRABAJO

A: JEFE DE DEPARTAMENTO DE INSPECCIÓN

Por razones de buen servicio se ha estimado necesario emitir un pronunciamiento acerca de los alcances en materia laboral de la segunda votación de Gobernadoras/es Regionales que se realizará el día 13 de junio de 2021. Al respecto, cumplo con informar lo siguiente:

1) Descanso respecto al día 13 de junio de 2021

En relación con este punto, lo primero que se debe indicar es que la Constitución Política de la República en su artículo 111, inciso 5º, establece la denominada “segunda vuelta" de Gobernadores Regionales, en los siguientes términos: “Si a la elección del gobernador regional se presentaren más de dos candidatos y ninguno de ellos obtuviere al menos cuarenta por ciento de los sufragios válidamente emitidos, se procederá a una segunda votación que se circunscribirá a los candidatos que hayan obtenido las dos más altas mayorías relativas y en ella resultará electo aquel de los candidatos que obtenga el mayor número de sufragios. Esta nueva votación se verificará en la forma que determine la ley".

Relacionado con la norma citada precedentemente, la Constitución Política de la República en su disposición vigésima octava transitoria, inciso 2°, establece lo siguiente: “En caso de existir una segunda votación en los términos señalados en el inciso quinto del artículo 111 de la Constitución, ésta se realizará el 13 de junio de 2021”.

Por su parte, el Decreto con Fuerza de Ley N°2 de 06.09.2017, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, en su artículo 180, inciso 1°, anteriormente artículo 169, establece lo siguiente:

“El día que se fije para la realización de las elecciones y plebiscitos será feriado legal".

En relación con las normas anteriormente citadas, el artículo 35 del Código del Trabajo dispone al respecto:

“Los días domingos y aquellos que la ley declare festivos serán de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas por ley para trabajar en esos días”. Referente a las normas recién citadas, no se efectúa distinción alguna en relación con que el feriado solamente sea aplicable en las regiones en las que se realizará la segunda votación de Gobernadores Regionales. Por lo tanto, debe entenderse que el día 13 de junio del año en curso será feriado legal en todo el territorio nacional, dado que, conforme al aforismo jurídico o regla práctica “a generale sensu”, donde la ley no distingue, no es lícito al intérprete distinguir1. En consecuencia, del análisis conjunto de todas las disposiciones precitadas, se concluye que el día 13 de junio del año en curso, en que se llevará a cabo la segunda votación de Gobernadoras/es Regionales, será día feriado legal en todo el país, y, por tanto, constituye día de descanso.

2) Alcance del feriado legal del 13 de junio de 2021 con respecto a los trabajadores mencionados en el artículo 38 del Código del Trabajo 2.1. Trabajadores referidos en el artículo 38, inciso 1°, números 1° a 6° y 8° del Código del Trabajo

De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 38, inciso 1° del Código del Trabajo, se exceptúan del descanso de los días domingo y de aquellos que la ley declare como festivos, los trabajadores que se desempeñen: 1 Ducci Claro, Carlos. Derecho Civil, Parte General. Editorial Jurídica de Chile. 4ta. Edición. P. 95.

“1.- en las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso fortuito, siempre que la reparación sea impostergable; 2.- en las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de carácter técnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al interés público o de la industria; 3.- en las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones o períodos determinados; 4.- en los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa; 5.- a bordo de naves; 6.- en las faenas portuarias (..) (...)8.- en calidad de deportistas profesionales o de trabajadores que desempeñan actividades conexas".

Respecto de estos trabajadores, la doctrina del Servicio contenida, entre otros, en el Dictamen N°3773/084 de 14.09.2007, señala que “... por el contrario, los dependientes que se encuentran en alguna de las situaciones previstas en el inciso 1º del Art. 38, pueden distribuir su jornada normal de trabajo en forma que incluya tales días, vale decir, los domingo y festivos no son para aquellos días de descanso, sino un día laborable más".

De esta forma, los trabajadores individualizados en los números 1° a 6° y 8° del artículo 38, inciso 1° del Código del Trabajo, se encuentran exceptuados del descanso en días domingo y festivo. Por lo tanto, si así lo dispone la distribución de su jornada semanal de trabajo, deberán concurrir a cumplir con su jornada laboral el 13 de junio de 2021, sin perjuicio de lo que se expondrá en el punto N°4 del presente informe. 2.2. Trabajadores referidos en el artículo 38 N°7 del Código del Trabajo (trabajadores del comercio)

El artículo 38 N°7 del Código del Trabajo, dispone lo siguiente:

"Exceptúanse de lo ordenado en los artículos anteriores los trabajadores que se desempeñen: 7.- en los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al público, respecto de los trabajadores que realicen dicha atención y según las modalidades del establecimiento respectivo. Con todo, esta excepción no será aplicable a los trabajadores de centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica, en lo relativo al feriado legal establecido en el artículo 169 de la ley Nº18.700 y en el artículo 106 de la Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades, y".

Al respecto se debe indicar que la citada norma exceptúa del descanso dominical y de días festivos a los trabajadores que se desempeñen en establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al público, en tanto realicen dicha atención.

Por su parte, la reiterada doctrina de este Servicio, contenida en Dictámenes N°s 5141/87 de 18.10.2016 y 2760/25 de 19.10.2020, entre otros, ha señalado que dicha norma constituye una contra excepción a la normativa general de dichos trabajadores para quienes los domingo y festivos son días normales de trabajo, en cuanto prohíbe la prestación de servicios en los días en que deban llevarse a efecto elecciones y plebiscitos generales, en la medida que se cumplan los siguientes requisitos copulativos:

1. Que laboren en centros o complejos comerciales.

2. Que dichos centros o complejos comerciales estén administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica.

En lo que dice relación con el requisito consignado en numeral 1°, cabe señalar que conforme a la doctrina de este Servicio sustentada, entre otros, en Dictamen Nº2225/86 de 15.04.1996, que fijó el concepto de centros o complejos comerciales para los efectos previstos en el artículo 203 del Código del Trabajo, que utiliza la misma expresión, debe entenderse por tales "...el conjunto de locales o establecimientos comerciales, generalmente próximos unos a otros y ordenados bajo una dirección técnica o financiera común, donde se venden artículos de comercio al por menor". Por su parte, en Dictamen N°4237/165 de 14.09.2004 se define Mall como “...una infraestructura o espacio físico común en que coexisten diversos locales comerciales o de servicios administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica, que ofrece satisfacer integralmente las necesidades de sus clientes o visitantes", concepto que, por ende, contiene elementos coincidentes al de centro o complejo comercial.

De esta forma, es posible concluir que el día 13 de junio de 2021, en que se realizará la segunda votación de Gobernadores/as Regionales, será día de descanso obligatorio solamente para los trabajadores del comercio que prestan servicios en malls, centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica.

3) Duración del descanso laboral durante el feriado legal del 13 de junio de 2021

El inciso 1° del artículo 36 del Código del Trabajo, dispone lo siguiente: "El descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidas al respecto en los dos artículos anteriores empezarán a más tardar a las 21 horas del día anterior al domingo o festivo y terminarán a las 6 horas del día siguiente de éstos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de la rotación en los turnos de trabajo".

Por su parte, el inciso 3° del artículo 38 del mismo Código establece: "Las empresas exceptuadas del descanso dominical deberán otorgar un día de descanso a la semana en compensación a las actividades desarrolladas en día domingo, y otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar servicios, aplicándose la norma del artículo 36. Estos descansos podrán ser comunes para todos los trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso de las labores". Respecto a las normas citadas, la jurisprudencia administrativa de este Servicio, contenida en Dictamen Nº4979/67 de 10.12.2009, señala que de dichas disposiciones se infiere que las horas de inicio y término del descanso indicadas en el artículo 36 del Código del Trabajo, son aplicables tanto a los trabajadores afectos al régimen normal del artículo 35 del Código del Trabajo, como también para los trabajadores exceptuados del descanso dominical y en días feriados, en conformidad al artículo 38 del mismo Código. La misma doctrina agrega que, de esta forma, en ambos casos el descanso semanal debe iniciarse a las 21 horas del día anterior al domingo o festivo o del descanso compensatorio, en su caso, y terminar a las 6 horas del día siguiente de éstos, sin perjuicio de las alteraciones horarias que podrían producirse en caso de trabajadores con turnos rotativos de trabajo, quienes podrían prestar servicios en el lapso que media entre las 21 y las 24 horas del día anterior al descanso o entre las 0:00 y las 06:00 horas del día que sigue a éste cuando el respectivo turno incida en dichos períodos.

En consecuencia, no cabe sino concluir que la duración del descanso correspondiente a la elección que se llevará a cabo el día 13 de junio de 2021 se rige por lo dispuesto en el inciso 1° del artículo 36 del Código del Trabajo. De esta forma, debe comenzar a más tardar a las 21:00 horas del día sábado 12 de junio y terminar al menos a las 06:00 horas del día lunes 14 de junio, salvo que los respectivos trabajadores estén afectos a turnos rotativos de trabajo.

4) Alcance del permiso para acudir a votar para los trabajadores que están exceptuados del descanso laboral el día 13 de junio de 2021

A los trabajadores exceptuados del descanso en domingos y festivos que deben desempeñar sus funciones el día 13 de junio del año en curso les es aplicable lo dispuesto en los artículos 165 y 166 del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 06.09.2017, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, que establecen lo siguiente:

"Artículo 165.- Ninguna autoridad o empleador podrá exigir servicio o trabajo alguno que impida votar a los electores.

En aquellas actividades que deban necesariamente realizarse el día en que se celebrare una elección o plebiscito, los trabajadores podrán ausentarse durante dos horas, a fin de que puedan sufragar, sin descuento de sus remuneraciones”. "Artículo 166.- Los empleadores deberán conceder los permisos necesarios, sin descuento de remuneraciones, a los trabajadores que sean designados vocales de mesas receptoras de sufragios, miembros de colegios escrutadores o delegado de la junta electoral."

En relación con las normas recién transcritas, lo primero que se debe indicar es que la doctrina de este Servicio, contenida en Dictamen N°2760/25 de 19.10.2020, entre otros, señala que se trata “...de garantías que han sido consagradas por el legislador con el fin de proteger el ejercicio de los derechos electorales, que deben primar por sobre criterios de menor trascendencia”. Precisado lo anterior, se debe indicar que el dictamen recién mencionado, en relación con el citado artículo 165, a su vez señala que a “...los trabajadores que por la naturaleza de los servicios que prestan, deban laborar el día en que se celebran elecciones, les asiste el derecho a ausentarse de su trabajo durante un lapso de dos horas...”, sin que su ausencia pueda significar una disminución de sus remuneraciones.

Por otra parte, de la norma analizada además se desprende que los empleadores no pueden efectuar ninguna exigencia que impida concurrir a sufragar a los trabajadores.

En consecuencia, los empleadores que tienen bajo su dependencia a trabajadores que por la naturaleza de sus funciones deban laborar el día 13 de junio del año en curso, no pueden efectuar ninguna exigencia que evite a dichos dependientes acudir a votar. Por lo mismo, si llegaran a incurrir en una conducta de dichas características, los trabajadores igualmente pueden ausentarse de su lugar de trabajo por el lapso de dos horas, con el objeto de poder sufragar, sin que la ausencia del dependiente pueda significar una disminución de sus remuneraciones. Relacionado con lo anterior, el lapso de dos horas dispuesto en el artículo 165 del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 06.09.2017, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, es el tiempo mínimo establecido por el legislador para acudir a votar. Por lo tanto, en opinión de la suscrita, no existe inconveniente legal alguno para que las partes, de común acuerdo, pacten un tiempo superior.

5) Alcance del permiso para ejercer las funciones de los trabajadores designados vocales de mesa, delegados de la junta electoral o miembros de colegios escrutadores

En lo que respecta a los trabajadores que sean designados para ejercer las funciones que indica el artículo 166 del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 06.09.2017, que refunde y sistematiza el texto de la citada Ley N°18.700, la doctrina administrativa de este Servicio, contenida en el Dictamen N°2760/25 de 19.10.2020, señala que corresponde otorgar a dichos dependientes permiso por todo el tiempo que sea necesario para el adecuado desempeño de las mismas. Por lo tanto, podrán ausentarse de sus labores por un lapso superior a las dos horas establecidas en el inciso 2° del artículo 165 del mismo cuerpo legal.

Por consiguiente, los trabajadores designados vocales de mesa, delegados de la junta electoral, o miembros de los colegios escrutadores, podrán ausentarse de sus labores, por todo el tiempo que sea necesario para el adecuado desempeño de dichas funciones electorales, sin que el empleador se encuentre habilitado a efectuar descuento alguno en las remuneraciones de los trabajadores que deban ausentarse por tal motivo.

En consecuencia, sobre la base de las consideraciones formuladas, disposiciones legales citadas y jurisprudencia administrativa invocada, cumplo con informar a usted lo siguiente:

1) El 13 de junio de 2021, fecha en que se llevará a cabo la segunda votación de Gobernadoras/es Regionales, será día feriado legal en todo el país y, por tanto, constituye día de descanso.

2) Los trabajadores individualizados en los números 1° a 6° y 8° del artículo 38, inciso 1°, del Código del Trabajo, se encuentran exceptuados del descanso en días domingo y festivo. Por tanto, si así lo dispone la distribución de su jornada semanal de trabajo, deberán concurrir a cumplir con su jornada laboral el 13 de junio de 2021.

3) El día 13 de junio de 2021, en que se realizará la segunda votación de Gobernadoras/es Regionales, será día de descanso obligatorio solamente para los trabajadores del comercio que prestan servicios en malls, centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razón social o personalidad jurídica.

4) La duración del descanso correspondiente a la elección que se llevará a cabo el día 13 de junio de 2021 se rige por lo dispuesto en el artículo 36 del Código del Trabajo. por lo tanto, deberá comenzar a más tardar a las 21:00 horas del día sábado 12 de junio y terminar al menos a las 06:00 horas del día lunes 14 de junio, ambos del año en curso, salvo que los respectivos trabajadores estén afectos a turnos rotativos de trabajo.

5) A los trabajadores que por la naturaleza de los servicios que prestan, deban laborar el día en que se celebran elecciones, les asiste el derecho a ausentarse de su trabajo durante dos horas, sin que su ausencia en dicho lapso pueda significar una disminución de sus remuneraciones.

6) El lapso de dos horas dispuesto en el artículo 165 del Decreto con Fuerza de Ley N°2, de 06.09.2017, que Fija el Texto Refundido Coordinado y Sistematizado de la Ley N°18.700, Orgánica Constitucional Sobre Votaciones Populares y Escrutinios, es el tiempo mínimo establecido por el legislador para acudir a votar. Por lo tanto, no existe inconveniente legal alguno para que las partes, de común acuerdo, pacten un tiempo superior.

7) Los trabajadores designados vocales de mesa, delegados de la junta electoral, o miembros de los colegios escrutadores, podrán ausentarse de sus labores, por todo el tiempo que sea necesario para el adecuado desempeño de dichas funciones electorales. En dichos casos, no se encuentra habilitado para efectuar descuento alguno en las remuneraciones de los trabajadores que deban ausentarse por tal motivo.

DIRECCIÓN DEL TRABAJO luda atentamente a Ud., DEL 10 JUN 2021

C DIRECTORA Jalio

OFICINA DE PARTES E R ULIA JEREZ AREVALO

ABOGADA

JDTP/GFR

Distribución:

Jurídico

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